Seção 162(m) e o Teto de US$ 1 Milhão: Por Que Sua Lista de Funcionários Abrangidos Está Prestes a Ficar Muito Maior em 2026

Imagine que sua equipe financeira acaba de finalizar a remuneração dos executivos para o ano. O CEO, o CFO e os três principais diretores executivos estão todos sinalizados para o rastreamento da Seção 162(m), como esperado. Então, um sócio tributário entra na sala e pergunta: Você também está rastreando os cinco funcionários não diretores mais bem pagos? E a parceria na estrutura organizacional que está pagando metade do bônus do seu CEO por meio de uma participação nos lucros? E a LLC que emitiu unidades restritas para o seu líder principal de engenharia?

A maioria das empresas de capital aberto não está preparada para essas perguntas. Elas estão prestes a serem obrigadas a respondê-las.

A Seção 162(m) do Internal Revenue Code é a regra que limita a dedução fiscal federal de uma corporação de capital aberto para a remuneração paga a certos funcionários em US$ 1 milhão por pessoa, por ano. Ela existe desde 1993, mas a versão que chega para os anos fiscais que começam em 2026 é materialmente mais ampla do que qualquer outra anterior. Entre o One Big Beautiful Bill Act (OBBBA) e a expansão ainda pendente promulgada pelo American Rescue Plan Act (ARPA), o universo de "funcionários abrangidos" está crescendo, o universo de entidades pagadoras está crescendo e o fardo do rastreamento está deixando de ser apenas do departamento tributário para se tornar um exercício de conformidade multifuncional.

Este guia detalha o que a regra faz hoje, o que muda em 2026 e 2027, e o que as empresas de capital aberto devem estruturar este ano para manter a dedução.

O Que a Seção 162(m) Realmente Faz

A Seção 162(m) é uma regra de teto de dedução, não uma regra de teto salarial. Um conselho de administração pode pagar US$30 milhões a um executivo. A empresa simplesmente não pode deduzir nada acima de US$ 1 milhão ao calcular o lucro tributável federal.

Em números brutos, cada US$1 milhão de remuneração não dedutível custa a uma corporação com alíquota de 21$ 210.000 em impostos federais. Para uma empresa com cinco executivos recebendo US$10 milhões cada, a dedução perdida pode chegar a cerca de US$ 9,45 milhões por ano. Multiplique isso por vários anos e parcelas de aquisição de direitos (vesting) de capital, e os riscos do planejamento aumentam rapidamente.

Algumas regras básicas que todos que trabalham nesta área devem conhecer:

• A quem se aplica: corporações de capital aberto (aquelas obrigadas a registrar valores mobiliários sob a Seção 12 do Exchange Act, ou que arquivam relatórios sob a Seção 15(d)). Empresas de capital fechado estão fora da regra.
• O que conta como remuneração: salário em dinheiro, bônus, opções de ações, unidades de ações restritas (RSUs), ações de desempenho, indenizações por rescisão e a maioria das outras formas de pagamento. Opções de ações e ações restritas são geralmente mensuradas quando se tornam definitivas (vesting) ou são exercidas, não quando são concedidas.
• Uma vez abrangido, sempre abrangido: um funcionário que se torna um "funcionário abrangido" em qualquer ano após 2016 permanece abrangido por toda a vida — inclusive após a aposentadoria e até mesmo após a morte (pagamentos pós-rescisão ao espólio de um executivo falecido permanecem sujeitos ao teto).
• Sem exceção baseada em desempenho: o Tax Cuts and Jobs Act de 2017 removeu a antiga exceção para remuneração baseada em desempenho. Não há mais uma maneira de "escapar" do teto através de critérios de desempenho rigorosos.

Quem é um Funcionário Abrangido Hoje

Sob as regras atuais, um funcionário abrangido em uma empresa de capital aberto é qualquer pessoa que se enquadre em uma de três categorias:

1. O diretor executivo principal (PEO, normalmente o CEO) ou o diretor financeiro principal (PFO, normalmente o CFO) em qualquer momento durante o ano.
2. Os três diretores executivos mais bem remunerados (exceto o PEO e o PFO) no ano.
3. Qualquer pessoa que tenha sido um funcionário abrangido em qualquer ano fiscal anterior iniciado após 31 de dezembro de 2016 — a regra "uma vez abrangido, sempre abrangido".

Essa terceira categoria é a que cresce silenciosamente a cada ano. Uma empresa que abriu o capital em 2017 provavelmente tem entre 25 e 50 indivíduos em sua lista de abrangidos hoje, mesmo que apenas cinco sejam executivos ativos no momento. CEOs aposentados, CFOs que saíram da empresa, presidentes de unidades de negócios vendidas — todos permanecem na lista enquanto a empresa ainda estiver pagando algo a eles.

O Que Muda em 2026: A Regra do Grupo Controlado do OBBBA

O OBBBA adicionou uma nova subseção — IRC § 162(m)(7) — que introduz uma regra de agregação para anos fiscais iniciados após 31 de dezembro de 2025. A mudança aborda uma lacuna estrutural na lei anterior.

Antes do OBBBA, o teto de US$ 1 milhão aplicava-se à corporação de capital aberto e suas afiliadas corporativas, conforme definido no IRC § 1504. Essa definição alcança subsidiárias corporativas de primeiro nível e níveis inferiores, mas não alcança parcerias, LLCs tributadas como parcerias ou outras atividades comerciais não corporativas. Muitas empresas de capital aberto do mundo real pagam seus executivos por meio de, ou parcialmente por meio de, essas entidades não corporativas — particularmente em estruturas conhecidas como "Up-Cs" e "UPREITs", onde o negócio operacional reside em uma parceria abaixo da corporação de capital aberto.

A partir de 2026, a § 162(m)(7) engloba essas entidades. O teto agora se aplica a todo o "grupo controlado" da corporação pública, conforme definido no IRC § 414(b), (c), (m) e (o). Essa definição é muito mais ampla que a do § 1504 e captura entidades não incorporadas sob controle comum.

Na prática, isso significa três coisas:

• Agregação de pagamentos: a remuneração paga a um funcionário abrangido é somada em todos os membros do grupo controlado, incluindo parcerias e LLCs. Se a parceria operacional paga ao CEO US$8 milhões e a corporação pública paga US$ 4 milhões, o número relevante para o teto é US$ 12 milhões.
• Alocação do teto: o limite de dedução de US$ 1 milhão é alocado entre as entidades pagadoras proporcionalmente à remuneração que cada uma pagou. Portanto, se a parceria pagou dois terços do total, ela recebe dois terços da dedução.
• Novas partes pagadoras são atraídas para a conformidade: parcerias e LLCs que nunca tiveram uma obrigação de rastreamento da 162(m) agora precisam coordenar com o departamento tributário da corporação controladora em cada pagamento material de executivos.

Essa mudança é particularmente dolorosa para Up-Cs, UPREITs e estruturas de rastreamento de ações (tracking-stock) onde a remuneração é intencionalmente direcionada para parcerias operacionais por razões de imposto de parceria ou alocação de capital. O resultado é o mesmo dólar de remuneração, mas agora não dedutível para a parcela do imposto corporativo.

O que muda em 2027: A expansão do "Top Five" da ARPA

A segunda onda é a expansão da ARPA, originalmente decretada em 2021, mas com data de vigência adiada para anos fiscais iniciados após 31 de dezembro de 2026.

O IRS emitiu regulamentações propostas sobre as mudanças da ARPA no início de 2025. Uma vez em vigor, a lista de funcionários cobertos adiciona um quarto grupo: os cinco funcionários mais bem remunerados do ano, sejam eles diretores executivos ou não.

Algumas complexidades críticas no novo grupo:

• Não sujeito à regra "uma vez coberto, sempre coberto": as três categorias originais incluem a regra vitalícia, mas o novo grupo dos "próximos cinco" é retestado todos os anos. Um funcionário pode estar no "top five" em um ano e fora no próximo, sem designação permanente.
• Sem exigência de cargo de diretoria: o novo grupo atinge qualquer pessoa, incluindo engenheiros, traders, vendedores, profissionais com bônus de vendas e profissionais em trilha de parceria (partner-track) em bancos de investimento, gestoras de ativos e empresas de tecnologia. Um analista quantitativo estrela que não seja um diretor da Seção 16 pode perfeitamente entrar nesta lista.
• Determinado pela remuneração total, não pela divulgação de proxy da SEC: o teste utiliza a remuneração definida pelo Código (Code), em vez dos valores da Tabela de Resumo de Remuneração (Summary Compensation Table). Um funcionário com altas comissões, cujo pagamento é realizado através de planos diferidos, pode ser classificado de forma diferente do que a procuração (proxy) sugeriria.

Esse último ponto é o que mais provavelmente surpreenderá as empresas. A tabela de proxy identifica os diretores executivos nomeados com base nas regras da SEC. O teste dos "cinco melhores" da 162(m) baseia-se em definições de remuneração para fins fiscais, incluindo o ano de inclusão para prêmios em ações. Reconciliar esses dois universos exigirá uma metodologia por escrito, e não uma revisão superficial.

A carga de trabalho de conformidade que ninguém prevê

Para uma empresa pública típica, as implicações operacionais dividem-se em quatro áreas:

Lista Mestra de Rastreamento

Manter uma lista única e duradoura de cada indivíduo que já foi um funcionário coberto, com o ano da primeira inclusão e a base para a inclusão (PEO/PFO, os três principais executivos, o "top-five" da ARPA ou transporte de anos anteriores). A regra "uma vez coberto, sempre coberto" significa que esta lista apenas cresce, e indivíduos de empresas adquiridas juntam-se à lista na data da aquisição.

Agregação de Remuneração em Todo o Grupo Controlado

Para cada funcionário coberto, capturar cada dólar de remuneração pago por cada entidade no grupo controlado conforme o IRC § 414. Isso requer a coleta da folha de pagamento de cada subsidiária, além da administração de ações, planos de remuneração diferida e quaisquer pagamentos roteados através de entidades de parceria. A abordagem mais limpa é uma única solicitação anual de dados com campos e cronogramas padronizados.

Rastreamento de Status no Meio do Ano

Como o teste do "top-five" da ARPA ocorre todos os anos, as empresas precisam de um processo para projetar as classificações de remuneração durante o ano, não apenas no final dele. Um padrão comum é uma reconciliação trimestral de remuneração, com um ajuste final em janeiro ou fevereiro, assim que o vesting de ações e as provisões de bônus estiverem definidos.

Mecânica de Alocação de Deduções

Sob a regra de agregação da OBBBA, a dedução deve ser alocada entre as entidades pagadoras proporcionalmente à remuneração que cada uma pagou. Essa alocação deve ser documentada e refletida na declaração de impostos de cada entidade — incluindo declarações de parcerias onde a alocação flui para os formulários K-1 dos sócios. Para estruturas Up-C, a parcela da dedução perdida da parceria que cabe ao sócio da corporação pública reduz diretamente seu próprio lucro tributável; para UPREITs, o lucro tributável no nível do REIT é afetado de forma semelhante.

Exemplos Práticos

Alguns exemplos estilizados facilitam a visualização da mecânica.

Exemplo 1: Parceria operacional Up-C A PublicCo, uma corporação C de Delaware, possui 35% da OperatingLP, que é o negócio operacional histórico. O CEO recebe US$2 milhões em dinheiro da PublicCo e US$ 10 milhões em unidades de LP da OperatingLP. Antes da OBBBA, apenas o pagamento de US$2 milhões da PublicCo estava sujeito à 162(m), e US$ 1 milhão disso não era dedutível. Após a OBBBA, os US$12 milhões completos são agregados. A permissão de dedução de US$ 1 milhão é alocada na proporção de 1/6 para a PublicCo e 5/6 para a OperatingLP, deixando US$ 11 milhões coletivamente não dedutíveis em todo o grupo controlado.

Exemplo 2: Mudança na classificação do "top-five" Em 2027, os três diretores executivos mais bem pagos de uma empresa pública de tecnologia são o CEO, o CFO e o Diretor de Produto. Os cinco funcionários seguintes mais bem pagos incluem um VP de Engenharia cujas ações tiveram um vesting pesado naquele ano e um diretor administrativo em um grupo de trading quantitativo com um bônus de desempenho de US$ 4 milhões. Ambos são funcionários cobertos para 2027, embora nenhum deles preencha o formulário da Seção 16. Se o bônus do trader voltar ao normal em 2028 e o vesting de ações do VP for menor, ambos saem da lista do novo grupo — mas se algum deles for promovido a um cargo de diretor executivo durante 2027, permanecerão cobertos permanentemente.

Exemplo 3: Continuidade de CFO adquirido (carryforward) A PublicCo adquire a PrivateCo em 2029. A PrivateCo foi pública de 2015 a 2022. Os funcionários cobertos da PrivateCo antes da aquisição juntam-se à lista de cobertos da PublicCo no fechamento, sob as regulamentações que regem as transições de fusão, de modo que a PublicCo herda um quadro de executivos legados cuja remuneração deve continuar a rastrear.

Por que a disciplina contábil importa aqui

A conformidade com a Seção 162(m) é, essencialmente, um problema de dados. A regra substantiva é curta. A parte difícil é produzir, para qualquer indivíduo coberto, um livro-razão limpo de cada dólar de remuneração pago por cada entidade no grupo controlado, separado por ano e por tipo. Isso requer um plano de contas que distinga salário, bônus, remuneração baseada em ações, remuneração diferida e verbas rescisórias; lançamentos em nível de entidade que permitam a consolidação; e um método documentado para associar a aquisição de direitos sobre ações (vesting) ao ano fiscal de inclusão.

Empresas de capital aberto que já mantêm registros contábeis em texto simples ou com controle de versão tendem a ter mais facilidade para produzir esse livro-razão sob demanda — os dados subjacentes são auditáveis, consultáveis e reproduzíveis. Empresas que dependem de planilhas consolidadas ou relatórios de fornecedores muitas vezes descobrem, apenas durante uma revisão de deduções, que não conseguem reconstruir quem foi pago pelo quê e por qual entidade em um ano anterior.

Cinco perguntas para levar ao seu próximo Comitê de Remuneração

1. Temos uma única lista mestra de funcionários cobertos e quem é o responsável por ela?
2. Identificamos todos os membros do grupo controlado conforme o IRC § 414 que pagam remuneração a funcionários cobertos atuais ou antigos?
3. Qual é a nossa metodologia para projetar a lista dos cinco principais do ARPA durante o ano?
4. Como alocaremos a dedução de US$ 1 milhão entre as entidades pagadoras, e essa metodologia é consistente com a forma como declaramos rendimentos de sociedades e cálculos de REIT?
5. Quais documentos reteremos para apoiar nossas alocações sob auditoria?

Se as respostas para qualquer uma delas for "resolveremos isso no final do ano", o momento de começar é bem antes do fechamento do ano fiscal de 2026.

Não se esqueça da Seção 4960

Uma prima próxima da 162(m) — a Seção 4960 — impõe um imposto especial (excise tax) de 21% sobre a remuneração acima de US$ 1 milhão paga por uma "organização isenta de impostos aplicável" (ATEO) a certos funcionários cobertos, e sobre pagamentos de paraquedas dourados excedentes. O OBBBA também expandiu a definição de funcionário coberto da 4960 para espelhar as novas regras da 162(m). Organizações isentas de impostos e suas entidades relacionadas devem executar um projeto de conformidade paralelo; a mesma infraestrutura de dados funciona para ambos os regimes.

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