401(k)プラン・スポンサーのためのERISA受託者責任：個人賠償責任と3(38)投資マネージャー

オハイオ州にある従業員38名の小さな製造会社は、採用活動のツールとして401(k)プランを提供していました。創業者はプランの投資メニューについて深く考えることはありませんでした。銀行が推奨したブローカーがファンドを選び、創業者は指示された場所に署名しただけでした。6年後、元従業員が訴えを起こしました。訴状によると、より安価な機関投資家向けシェアクラスが利用可能であったにもかかわらず、プランには投資信託の小売りシェアクラスが組み込まれており、記録管理手数料は市場価格の約2倍に達しており、会社側の誰も何年もこれらをベンチマークしていなかったと主張されました。この訴訟は140万ドルで和解しましたが、創業者の個人資産は全過程を通じて危険にさらされていました。

このような結果は珍しいことではありません。そして、この結果を招いたルールは、401(k)をスポンサーするほぼすべての雇用主に適用されます。もしあなたがプランを持っているなら、あなたにも適用されます。1974年従業員退職所得保障法（ERISA）は、退職金プランを運営する人々に忠実義務と注意義務を課しており、これらの義務は個人的責任によって裏打ちされています。多くの小規模ビジネスのオーナーは、法人格の否認防止（会社という盾）が、プラン受託者としての役割には単に及ばないということに気づいていません。違反が立証された場合、労働省、原告側の弁護士、そして参加者自身が、個人の銀行口座、投資ポートフォリオ、そして自宅にまで手を伸ばすことができるのです。

本ガイドでは、401(k)の受託者とは実際には何であるか、最高裁のTibble対Edison事件の判決がプランを監視し続ける義務に何を意味するのか、そして投資権限を第3(38)条投資マネージャーに移譲することで、個人のリスクを大幅に軽減（ただし、完全に排除することはできません）する方法について解説します。

ERISAにおける受託者とは誰か？

ERISAは受託者を役職ではなく、その機能によって定義しています。退職金プランに関して以下のいずれかを行う場合、あなたは受託者となります。

• プランの管理に対して裁量的な権限または支配権を行使する
• プランの資産に対して権限または支配権を行使する
• 有料で投資助言を提供する
• プランの運営に対して裁量的な権限を持つ

一般的な小規模ビジネスにおいては、会社自体（プラン文書に記載）、決定を承認するCEOやオーナー、退職金委員会の委員、そして記録管理業者を選定し契約を結ぶ人事や財務の担当者がこれに該当します。裁量権のない事務員が指示に従う場合は、通常は受託者ではありません。選択を行う人々が受託者なのです。

この区分が重要なのは、ERISA第404条(a)がすべての受託者に対して以下を求めているからです。

1. プラン参加者および受益者の利益のためのみに行動すること
2. 給付の提供および合理的なプラン費用の支払という専念目的のために行動すること
3. 「思慮深い専門家」基準と呼ばれる、そのような事項に精通した思慮深い人物が用いるであろう注意、技術、慎重さ、および勤勉さをもって行動すること
4. 多額の損失のリスクを最小限に抑えるために、プランの投資を分散させること
5. ERISAと矛盾しない範囲で、プラン文書の条項に従うこと

この3番目の基準こそが、小規模な雇用主を不意打ちにするものです。法律は、慎重さを「一般的な小規模ビジネスのオーナーがすること」と比較して測定しません。「専門的なプランスポンサー（退職金プラン投資に精通した人物）がすること」と比較して測定します。方法を知らなかったから記録管理手数料のベンチマークを行わなかった創業者は、免責されません。彼女は「知っていたはずの人物」を基準に判断されるのです。

409条に基づく個人的責任

ERISA第409条(a)は、ERISA専門の弁護士が恐れる条項です。受託者が上記の義務のいずれかに違反した場合、その受託者は「当該違反から生じたプランの損失を補填し、プランの資産を使用して得た利益をプランに回復させる個人的責任を負う」ものとされています。

法人の形態はあなたを守りません。雇用主ハンドブックの免責条項もあなたを守りません。退職する従業員が署名した権利放棄書でさえ、通常はあなたを守ることはできません。なぜなら、参加者と労働省は独立した訴訟提起権を持っているからです。唯一の実質的な防御策は、思慮深いプロセスに従ったことを証明することです。つまり、思慮深い専門家が収集するであろう情報を収集し、それを検討し、理由を文書化し、正当化可能な決定を下したことを示すことです。

また、ERISAは裁判所に対し、受託者を解任し、一定期間いかなるERISAプランの受託者としても務めることを禁じ、勝訴した当事者に弁護士費用を支払うよう命じる権限を与えています。労働省は、第502条(l)に基づき、和解金または判決額の20%に相当する民事罰を科すことができます。報告および開示義務の意図的な違反に対しては、刑事罰も存在します。

Tibble対Edison事件と継続的な監視義務

数十年の間、ERISAには6年の除斥期間があり、これが古いプランの決定を事実上保護してきました。2005年にプランスポンサーがファンドを選んだ場合、2014年に提訴した参加者は、時期尚早であると告げられました。

最高裁は2015年にこれに終止符を打ちました。Tibble対Edison International事件において、最高裁は全員一致で、投資の選択は一回限りのイベントではないとの判断を下しました。受託者には、プラン内の投資を監視し続け、不適切なものを排除する「継続的な義務」があり、その監視義務の違反は発生するたびに新たに6年の期間が開始されます。この事件自体は、Edisonの規模のプランであれば、同一のファンド、同一のマネージャーでより低コストな機関投資家向けシェアクラスを利用できたにもかかわらず、投資信託の小売りシェアクラスをプランに保持し続けていた公益企業に関するものでした。

小規模なプランスポンサーにとって、この実務上の影響は甚大です。プラン内のすべてのファンド、すべての記録管理契約、すべての管理手数料は、あなたが継続的に監視していることが前提となります。定期的な見直しプロセスを証明できない場合、原告は過去のどの年に支払われた手数料についても遡って調査し、排除や再交渉の義務に違反したと主張することができます。裁判所は一般的に、監視義務を果たすためには、プランの保有資産や手数料を合理的な代替案と比較する、定期的（多くの場合、四半期ごと、少なくとも年次）で文書化されたレビューが必要であると解釈しています。

小規模プランにも押し寄せる訴訟の波

長年、高額手数料をめぐる訴訟は、成功報酬型の原告側法律事務所が訴訟費用を正当化できる、数十億ドルの資産を持つメガプランのみを標的にしているというのが通説でした。しかし、その通説はもはや過去のものです。原告側の事務所は効率的なテンプレートを構築してターゲットを広げており、現在では資産5,000万ドル未満のプランに対しても、高額手数料に関する苦情が申し立てられています。参加者数が500人未満のプランに対する提訴も数件発生しています。

苦情には一定のパターンがあります。原告は以下のように主張します。

• プランが、慎重な受託者が交渉したであろう額を超えるレコードキーピング（記録管理）手数料を支払った。一般的な小規模プランでは、参加者一人当たり年間30ドルから50ドルのベンチマークが引用されることが多い。
• 機関投資家向けや共同投資信託（CIT）版が利用可能であったにもかかわらず、投資メニューにリテール（一般向け）シェアクラスが含まれていた。
• より安価なインデックス代替案がある中で、経費率の高いアクティブ運用ファンドが維持されていた。
• 受託者が他のレコードキーパーから競争入札を募ったことが一度もなかった。
• 文書化されたモニタリングやベンチマーク評価のプロセスが存在しなかった。

これらのケースのほとんどは、7桁（百万ドル単位）の金額で和解に至ります。和解金は、最小規模のプランで数十万ドルから、中規模市場のプランでは1,000万ドル以上に及んでいます。保険会社はこの傾向を注視しており、受託者賠償責任保険の保険料を引き上げ、プランのガバナンスに関する引受審査を厳格化しています。

「手続き上の慎重さ」の実用的な定義

ERISA法は、常に最低コストのファンドを選ぶことや、プランが特定のベンチマークを上回ることを求めているわけではありません。求めているのは、慎重なプロセスに従うことです。労働省（DOL）や連邦裁判所は、そのプロセスを意図ではなく、文書化されているかどうかに基づいて評価します。実務における「手続き上の慎重さ」は、以下のようになります。

書面による投資方針書（IPS）。 IPSは、プランの投資目的、提供される投資カテゴリ、ファンドの選定および除外基準、レビューの頻度、そして各受託者とサービスプロバイダーの役割を定義します。法律で義務付けられているわけではありませんが、裁判所やDOLは、適切に運用されているIPSを慎重さの強力な証拠として扱い、逆にIPSが存在しない、あるいは書面上だけで実行されていない場合は、その逆の証拠（不注意の証拠）として扱います。

定期的に開催される退職年金委員会。 小規模プランでは3～5名のメンバーが一般的です。委員会は少なくとも年に1回、理想的には四半期ごとに開催し、何をレビューし、何を議論し、何を決定したかを記録する正式な議事録を作成する必要があります。議事録は委員会が作成する最も重要な文書です。もし特定のファンドが3年間パフォーマンスを下回り、委員会がその除外を議論したが、文書化された理由により維持を決定したのであれば、その委員会は防御可能な立場にあります。もし委員会がその件について一度も議論していなければ、委員会は責任を問われるリスクにさらされます。

手数料の定期的なベンチマーク評価。 これは、数年ごとに少なくとも3社の競合レコードキーパーから見積もりを取り、現在の契約の総コストを公開されている業界調査と比較し、比較によって差があることが判明した場合には、現在のプロバイダーに手数料の再交渉を依頼することを意味します。DOLのフィールド・アシスタンス・バレット（FAB）2002-3およびその後のガイダンスでは、手数料の妥当性は受けたサービスに対して判断されると強調されています。サービスに相応の価値があれば高額な手数料も妥当となり得ますし、サービスが不十分であれば低額な手数料も不当となり得ます。重要なのは答えではなく、比較そのものです。

文書化された投資モニタリング。 ラインナップ内の各ファンドは、IPSの基準（通常は適切なベンチマークに対する3年および5年のパフォーマンス、同種ファンドに対する経費率、マネージャーの在任期間、スタイルの整合性など）に照らしてレビューされます。基準を満たさないファンドはウォッチリストに入れられます。改善が見られないウォッチリストのファンドは除外されます。ウォッチリストへの掲載や除外の決定は議事録に文書化されます。

404(c)条への準拠。 プランが参加者主導型であり、ERISA 404(c)条および関連規制の要件を満たしている場合、プラン受託者は、プランのメニュー内からの参加者の投資選択に起因する損失について責任を負いません。このセーフハーバーの代償は、参加者に対して必要な情報開示、幅広い投資選択肢、および少なくとも四半期ごとに投資指示を出す能力を提供することです。404(c)条は、慎重なメニューを選定・監視するという受託者の根本的な義務から受託者を守るものではありません。それは、そのメニュー内で行われる参加者の選択のみを保護します。

3(38)条投資マネージャーによるリスクの転嫁方法

ERISA 3(38)条は「投資マネージャー」と呼ばれる受託者の特別なカテゴリを設けています。ほとんどの受託者とは異なり、投資マネージャーは登録投資アドバイザー、銀行、または保険会社であり、プラン投資の選定およびモニタリングに関する裁量権を行使する責任を書面で承諾します。投資マネージャーを雇うと、あなたではなく、その投資マネージャーがそれらの決定に関する受託者となります。あなたの残された義務は、投資マネージャー自体を慎重に選定し、監視することです。

これはリスクの露出を大幅に減少させます。もし原告がファンドが不注意に維持されたと主張した場合、訴訟は独自の賠償責任保険（E&O保険）、資本、および規制監督を持つ3(38)条投資マネージャーに対して行われます。プランスポンサーの責任範囲は、マネージャーを慎重に選んだか、そしてそのパフォーマンスを監視したかという点に限定されます。これは、15のファンド選択のそれぞれが継続的に慎重であったかどうかという問いよりも、はるかに狭い範囲です。

Compare this with a Section 3(21) investment adviser, the more common arrangement. A 3(21) co-fiduciary recommends investments and shares fiduciary status with the plan sponsor, but the sponsor retains discretion and remains the primary fiduciary for the investment lineup. If the menu is found imprudent, both the adviser and the sponsor are exposed. The 3(21) arrangement helps with prudence — you have an expert in the room — but does not transfer the underlying liability. これを、より一般的な形態である3(21)条投資アドバイザーと比較してみましょう。3(21)条の共同受託者は投資を推奨し、プランスポンサーと受託者の地位を共有しますが、スポンサーが裁量権を保持し、投資ラインナップの主要な受託者であり続けます。メニューが不適切であると判断された場合、アドバイザーとスポンサーの両方が責任を問われます。3(21)条の契約は、専門家が同席することで慎重さを高める助けにはなりますが、根本的な法的責任を移転させるものではありません。

3(38)条の契約に署名する前に、いくつか知っておくべきことがあります。

• 投資マネージャーは、書面で受託者の地位を明確に受け入れる必要があります。多くの「アドバイザー」は自らを受託者として宣伝していますが、細かい字句で実際の裁量権をスポンサーに留保させています。契約書をよく読んでください。
• 投資マネージャーの選定とモニタリング自体が受託行為です。候補者を比較した選定プロセスを文書化し、委員会レベルで毎年マネージャーのパフォーマンスをレビューする必要があります。
• 3(38)条は、プランの管理、レコードキーパーの選定、手数料の妥当性、参加者へのコミュニケーション、またはプラン文書自体に関する義務を免除するものではありません。これらは引き続きあなたの責任となります。
• コストは通常、プラン資産の数ベーシスポイント（bp）であり、定額料金に含まめることも可能です。小規模プランの場合、受託者賠償責任保険の保険料や、委員会が投資のデューデリジェンスに費やす時間を考慮すると、通常はこの契約を選択する方が経済的メリットがあります。

従業員が自分一人だけの401(k)や、所有者のみが参加者である非常に小さなプランの場合、計算は異なります。あなたを提訴する参加者がいないからです。禁止取引のリスクは依然として存在しますが、訴訟のリスク・プロファイルははるかに低くなります。

禁止取引規則

3(38)受託者を任命している場合であっても、すべてのプラン受託者は、ERISA第406条に規定されている禁止取引を回避しなければなりません。これらの規則は形式において絶対的であり、「慎重性の抗弁（prudence defense）」は認められません。ただし、労働省（DOL）は一般的な取り決めについては免除規定を設けています。

第406条(a)項は、プランと、雇い主、雇い主の所有者、受託者、サービスプロバイダー、および特定の家族や団体を含む「利害関係者（party in interest）」との間の取引を禁止しています。禁止される取引には、販売、リース、貸付、物品やサービスの提供、およびプラン資産の利害関係者への移転が含まれます。第408条(b)(2)項は、必要なサービスに対する適正な報酬での合理的な契約について免除を規定しており、これによりプランはレコードキーパー、3(38)受託者、監査人などへの支払いが可能となります。

第406条(b)項は、受託者の自己取引について規定しています。受託者は、自身の利益のためにプラン資産を扱ったり、プランが関与する取引の両当事者の代理として行動したり、プランの取引に関連して第三者から対価を受け取ったりすることはできません。小規模企業でよくある落とし穴は、オーナーが管理する不動産にプランの資金を投資させたり、プランから資金を借りたり、配偶者が報酬を得てプランにサービスを提供したりする場合です。これらはほぼ常に禁止されており、ERISAの罰則に加えて、内国歳入法第4975条に基づく付加税（excise taxes）の対象となります。

義務的忠実保証証券と任意的受託者責任保険

ERISA第412条は、プランの資金を取り扱うすべての個人に対し、忠実保証証券（fidelity bond）への加入を義務付けています。これは、詐欺や不正行為によってプランが被る損失からプランを保護するための保険の一種です。保証額は、取り扱う資金の少なくとも10%に相当する必要があり、ほとんどの場合、1プランあたり最低1,000ドル、最高500,000ドルとなります。この保証証券はプランを保護するものであり、あなた個人を保護するものではありません。もしあなたがプランから盗用を行った場合、保証証券はプランに対して支払いを行い、保険会社はあなたを追及します。

あなた個人を保護するのは受託者責任保険（fiduciary liability insurance）です。これは第410条に基づき任意ですが、ほとんどのプランが加入すべきものです。受託者責任保険は、受託義務違反の請求から生じる法的弁護費用や損害賠償金をカバーします。小規模プランの場合、年間保険料は通常数千ドル程度ですが、3(38)受託者を利用しているか、書面による運用基本方針書（IPS）があるか、委員会のプロセスが文書化されているかによって変動します。優れたガバナンスを実証しているプランは、保険料が安くなります。なお、この保険は、意図的な詐欺、プランからの窃盗、または既知の禁止取引をカバーすることはありません。

忠実保証証券と受託者責任保険は混同されることがありますが、これらは異なる保護を提供する別の製品であり、慎重なプラン・スポンサーはその両方を備えています。

小規模プラン・スポンサーのための実用的チェックリスト

午後の時間を確保し、以下の各項目を確認してください。「いいえ」と答えた項目が、あなたの修正リストになります。

• プランには、最新の署名済みプラン文書および概要プラン説明書（SPD）がある。
• プランが実際にどのように運営されているかを反映した、書面による運用基本方針書（IPS）がある。
• 退職年金委員会が存在し、指名されたメンバーがおり、少なくとも年1回開催され、議事録が作成されている。
• 過去3年以内に、レコードキーピングおよび管理手数料を少なくとも3社の競合他社と比較（ベンチマーク）した。
• 過去1年以内に、投資メニュー（シェアクラス、経費率、およびピアファンドやインデックスに対するパフォーマンス）を比較検討した。
• プランは、参加者への適時な開示や、意思表示のない参加者のための適格デフォルト運用商品（QDIA）の設定を含め、第404条(c)項を遵守している。
• プランは、第412条の要件を満たす最新のERISA忠実保証証券を保有している。
• プランまたは会社は、適切な限度額の受託者責任保険に加入している。
• 3(38)運用マネージャーの採用が自社のプランにとって合理的かどうかを評価した。
• フォーム5500の申告が最新であり、必要な監査が適格な独立監査人によって完了している。
• 必要な参加者通知（セーフハーバー通知（該当する場合）、QDIA通知、404a-5に基づく手数料開示など）を提出・送付している。
• 意思決定（結果だけでなく、各重要な選択の背後にあるプロセスと理由）を文書化している。

不備が見つかった場合は、リスクの高い順に修正してください。文書化されたモニタリング、活発な委員会、および正当な理由のある手数料のベンチマーク調査は、通常、最も効果の高い項目です。

受託者リスクと帳簿付けの関連性

プランレベルの受託者コンプライアンスと会社の帳簿付けは、多くのオーナーが認識しているよりも密接に結びついています。プランの年次報告書であるフォーム5500の作成には、給与データとプランの信託会計が直接使用されます。従業員拠出金の入金遅延や漏れ（給与から源泉徴収されたが、小規模プランに対する労働省の7営業日のセーフハーバー期間内にプランに入金されなかった資金）は、それ自体が禁止取引となります。これらはフォーム5500に反映され、必要な修正、逸失利益の計算、および労働省による精査を招くことになります。給与台帳とプランへの拠出記録を照合し、正確かつ最新の帳簿を維持することで、これらの問題は監査で発覚して高額な費用がかかる前、つまり早期に発見し、安価に修正することが可能になります。

監査に耐えうる記録を維持する

401(k)プランの運営は、詳細で適切に管理された財務記録がいかに小規模事業主を守るかを示す、最も明白な例の一つです。受託者責任に基づく決定の文書化、給与データとプラン拠出金の照合、あるいはTPA（外部管理者）がフォーム5500のために必要とするデータの作成など、透明性の高い台帳があれば、作業は円滑になり、立証も容易になります。Beancount.ioは、透明性が高く、バージョン管理が可能で、AIにも対応したプレーンテキスト会計を提供します。すべてのエントリーにタイムスタンプが付与され、すべての変更が追跡可能で、すべてのレポートが再現可能です。無料で始める 開発者や金融のプロフェッショナルがなぜプレーンテキスト会計に切り替えているのか、その理由を確かめてください。