Guía de constitución de startups: Cómo configurar su empresa de la manera correcta desde el primer día

La mayoría de las startups no fracasan por malas ideas. Fracasan por tener cimientos deficientes. Y una de las decisiones más trascendentales que tomará como fundador ocurre antes de escribir una sola línea de código o cerrar su primera venta: cómo constituir su empresa.

Si se equivoca, pasará meses desenredando líos legales, reestructurando su entidad para los inversionistas o descubriendo que su cofundador posee acciones que nunca se ganó. Si lo hace bien, tendrá una base sólida que respaldará la recaudación de fondos, la contratación y el crecimiento durante los años venideros.

Esta guía lo guiará a través de todo lo que necesita saber sobre la constitución de una startup, desde la elección del tipo de entidad adecuado hasta la prevención de los errores que hacen tropezar incluso a los fundadores experimentados.

Por qué la constitución legal es más importante de lo que cree

Operar como una empresa no constituida significa que usted es personalmente responsable de todo: deudas, demandas, contratos fallidos. La constitución crea una separación legal entre usted y su negocio, protegiendo sus activos personales y otorgándole una estructura formal para la propiedad, los impuestos y el crecimiento.

Más allá de la protección de responsabilidad, la constitución es un requisito práctico para:

• Recaudar capital: Los inversionistas no entregarán cheques a una persona física o a una sociedad informal.
• Contratar empleados: Necesita una entidad legal para gestionar la nómina y ofrecer compensación en acciones (equity).
• Abrir cuentas bancarias comerciales: Los bancos requieren documentos de constitución y un EIN.
• Firmar contratos: Los clientes empresariales y socios esperan contratar con una entidad legal.
• Proteger la propiedad intelectual: La PI debe asignarse a una empresa, no ser propiedad de individuos.

Alrededor del 68% de las empresas de Fortune 500 están constituidas en Delaware, y la mayoría de las startups respaldadas por capital de riesgo siguen el mismo camino. Hay buenas razones para ello, que cubriremos a continuación.

Elección del tipo de entidad

Las dos estructuras más comunes para las startups son las corporaciones C (C-Corp) y las LLC. Su elección afecta la tributación, la capacidad de recaudación de fondos y la flexibilidad operativa.

Corporación C (C Corporation)

Una C-corp es el estándar para las startups respaldadas por capital de riesgo. Si planea recaudar inversión externa de VCs o inversionistas ángeles, esta es casi con seguridad la opción correcta.

Ventajas:

• Los inversionistas de capital de riesgo esperan y prefieren las C-corps.
• Estructura de capital limpia con clases de acciones (ordinarias y preferentes).
• Las elecciones 83(b) permiten a los fundadores minimizar los impuestos sobre la valorización de las acciones.
• Sin límite en el número de accionistas.
• Precedente legal bien establecido, especialmente en Delaware.

Consideraciones:

• Sujeta a doble imposición (impuesto corporativo sobre las ganancias y luego impuesto personal sobre los dividendos).
• La tasa del impuesto corporativo federal es del 21%.
• Requisitos de gobernanza más formales (reuniones de junta, actas, informes anuales).
• El impuesto de franquicia de Delaware comienza en $175 anuales.

LLC (Sociedad de responsabilidad limitada)

Las LLC funcionan bien para negocios bootstrapped, firmas de consultoría, propiedades inmobiliarias y negocios que no planean recaudar capital de riesgo.

Ventajas:

• Tributación de flujo directo (las ganancias se gravan una sola vez a nivel individual).
• Estructura de gestión flexible.
• Menos requisitos formales que una corporación.
• Puede elegir diferentes tratamientos fiscales (propietario único, sociedad o corporación S).

Consideraciones:

• La mayoría de los VCs no invertirán en una LLC debido a complicaciones fiscales.
• Los SAFEs y las notas convertibles no funcionan de manera limpia con las estructuras de LLC.
• Convertir una LLC en una C-corp más adelante añade costos y complejidad.
• Algunos estados cobran tarifas más altas para las LLC.

¿Cuál debería elegir?

Si está creando una empresa de tecnología y planea buscar financiamiento de capital de riesgo, constituya una corporación C en Delaware. Si está iniciando un negocio de servicios, trabajando como freelance o creando un negocio de estilo de vida, una LLC en su estado de residencia probablemente sea la mejor opción. En caso de duda, consulte a un abogado de startups; equivocarse en esto al principio es costoso de corregir después.

¿Por qué Delaware?

Delaware no es popular por casualidad. El estado ha pasado más de un siglo construyendo el entorno legal más favorable para los negocios en los Estados Unidos.

El Tribunal de Cancillería (Court of Chancery): El tribunal comercial dedicado de Delaware no tiene jurados; los casos son decididos por jueces que se especializan en derecho corporativo. Esto significa resultados más rápidos y predecibles para las disputas comerciales.

Jurisprudencia establecida: Décadas de litigios corporativos han creado un cuerpo profundo de precedentes legales. Los abogados, inversionistas y miembros de la junta saben exactamente cómo funciona la ley de Delaware, lo que reduce la incertidumbre.

Protecciones de privacidad: Delaware no requiere que enumere a los oficiales o directores en su Certificado de Constitución, ofreciendo más privacidad que muchos otros estados.

Sin impuesto sobre la renta estatal para ingresos fuera del estado: Si su empresa está constituida en Delaware pero opera en otro lugar, normalmente no debe impuestos sobre la renta a Delaware. Delaware tampoco tiene impuesto sobre las ventas.

Impuesto de franquicia: La contrapartida es el impuesto de franquicia anual de Delaware y el requisito de presentación de informes. El mínimo es de $175 y vence el 1 de marzo de cada año. Para la mayoría de las startups, este es un costo manejable dadas las otras ventajas.

Incluso si se constituye en Delaware, aún deberá registrarse como una "corporación extranjera" en cualquier estado en el que realmente opere y pagar impuestos allí. La constitución en Delaware se trata de la estructura legal, no de la evasión de impuestos.

Proceso de constitución paso a paso

Paso 1: Elija y reserve el nombre de su empresa

Su nombre debe ser único entre las entidades registradas en Delaware. Debe terminar con un designador corporativo como "Inc.", "Corp." o "LLC.". Verifique la disponibilidad a través del sitio web de la División de Corporaciones de Delaware antes de realizar la presentación.

Paso 2: Designe un agente registrado

La ley de Delaware exige que cada corporación tenga un agente registrado con una dirección física en el estado. Este agente recibe documentos legales y notificaciones oficiales en su nombre. Servicios como CSC, Cogency Global o el agente registrado incluido en las plataformas de constitución en línea se encargan de esto por alrededor de 100 $a 300$ al año.

Paso 3: Presente su Certificado de Incorporación

Este es el documento fundamental de formación. Para una sociedad tipo C (C corp), incluye el nombre de su empresa, la información del agente registrado, la estructura de acciones autorizadas y los detalles del constituyente. La tasa de presentación estándar es de 109 $, con opciones de tramitación urgente disponibles por cargos adicionales.

Para la mayoría de las startups, los abogados recomiendan autorizar 10 millones de acciones ordinarias a un valor nominal de 0,0001 $. Esto le brinda suficiente espacio para las acciones de los fundadores, los fondos de opciones para empleados y futuras rondas de inversión.

Paso 4: Redacte los estatutos y las resoluciones corporativas

Los estatutos rigen el funcionamiento interno de su empresa: reuniones de la junta, funciones de los directivos, procedimientos de votación y reglas de transferencia de acciones. Aunque no se presentan ante el estado, son obligatorios por ley y esenciales para la gobernanza.

Las resoluciones iniciales nombran formalmente a los directivos, adoptan los estatutos, autorizan la emisión de acciones y establecen el año fiscal de la empresa.

Paso 5: Obtenga su EIN

Solicite un Número de Identificación del Empleador (EIN) ante el IRS. Esta es la identificación fiscal de su negocio, necesaria para abrir cuentas bancarias, declarar impuestos y contratar empleados. Si tiene un Número de Seguro Social de EE. UU., puede obtener un EIN en línea en cuestión de minutos. Sin uno, el proceso demora varias semanas por correo o fax.

Paso 6: Emita acciones para fundadores y presente las elecciones 83(b)

Emita acciones a todos los fundadores de acuerdo con el reparto de capital acordado. Los fundadores suelen comprar acciones al valor nominal (fracciones de un centavo por acción).

Paso crítico: Presente las elecciones 83(b) ante el IRS dentro de los 30 días posteriores a la recepción de las acciones. Esta elección le permite pagar impuestos sobre el valor de las acciones en el momento de la compra (esencialmente nada) en lugar de cuando se consolidan (potencialmente millones). Perder este plazo es uno de los errores más costosos que puede cometer un fundador y no se puede corregir a posteriori.

Paso 7: Configure su tabla de capitalización

Su tabla de capitalización (cap table) realiza un seguimiento de la propiedad: quién posee cuántas acciones y de qué tipo. Comience de forma ordenada y manténgala actualizada. La mayoría de las startups reservan entre el 10 % y el 20 % de las acciones para un fondo de opciones sobre acciones para empleados. Herramientas como Carta, Pulley o incluso una hoja de cálculo bien mantenida funcionan para empresas en etapas iniciales.

Paso 8: Abra una cuenta bancaria empresarial

Con su Certificado de Incorporación, el EIN y las resoluciones corporativas en mano, abra una cuenta bancaria empresarial dedicada. Nunca mezcle las finanzas personales y comerciales; esta es una de las formas más rápidas de perder su protección de responsabilidad limitada (un concepto llamado "levantamiento del velo corporativo").

Plataformas de constitución en línea

Varias plataformas agilizan el proceso de constitución, gestionando el papeleo, las presentaciones y la configuración posterior a la constitución en un solo lugar.

Lo que suelen ofrecer:

• Presentación del Certificado de Incorporación
• Obtención del EIN
• Servicios de agente registrado (primer año incluido, luego renovación anual)
• Plantillas de documentos legales (estatutos, acuerdos de asignación de propiedad intelectual, acuerdos de compra de acciones)
• Presentación de la elección 83(b)
• Configuración de cuenta bancaria empresarial
• Descuentos de socios en herramientas y servicios

Estas plataformas suelen cobrar entre 300 $y 500$ por el paquete completo, lo que es significativamente menos que los 3.000 $a 5.000$ que cobraría un abogado de startups por un trabajo de formación similar. Sin embargo, si su situación involucra a varios fundadores con acuerdos de capital complejos, consideraciones internacionales o estructuras comerciales inusuales, la asesoría legal vale la inversión.

Los siete errores que más cuestan a los fundadores

1. Constituirse demasiado pronto

Constituirse se siente como un progreso, pero crea obligaciones reales: impuestos de franquicia, informes anuales, honorarios de agentes registrados y posibles declaraciones de impuestos. Si aún está validando su idea, espere hasta tener un acuerdo de cofundadores, esté listo para aceptar dinero o necesite firmar contratos.

2. Omitir la consolidación de acciones de los fundadores (Vesting)

Incluso si usted y su cofundador son mejores amigos, implemente calendarios de consolidación (vesting). El estándar es una consolidación de cuatro años con un "cliff" de un año. Sin consolidación, un cofundador que se va después de tres meses se lleva su participación total de capital mientras usted construye la empresa solo.

3. Olvidar la elección 83(b)

Tiene exactamente 30 días a partir de la fecha en que recibe las acciones restringidas para presentar esta elección. No hay extensiones, ni excepciones, ni forma de arreglarlo después de la fecha límite. Programe un recordatorio en su calendario el día que emita las acciones.

4. No asignar la propiedad intelectual

Cualquier código, diseño o idea creada antes de la constitución técnicamente pertenece a las personas que los crearon, no a la empresa. Firme acuerdos de asignación de propiedad intelectual (PI) inmediatamente después de la formación para que toda la propiedad intelectual sea propiedad de la corporación.

5. Ceder demasiado capital (Equity)

El capital es su recurso más valioso y limitado. Antes de prometer un 5% a un asesor o un 10% a un contratista inicial, comprenda las implicaciones a largo plazo. Una vez que se otorga el capital, recuperarlo es casi imposible sin generar problemas legales.

6. Mezclar finanzas personales y comerciales

El uso de su cuenta bancaria personal para transacciones comerciales socava la protección de responsabilidad que proporciona la constitución legal. Abra una cuenta comercial de inmediato y canalice todas las transacciones comerciales a través de ella.

7. Ignorar el cumplimiento continuo

La constitución no es un evento único. Debe presentar informes anuales, pagar impuestos de franquicia, celebrar reuniones anuales de la junta (aunque sean informales) y mantener registros corporativos. El incumplimiento puede dar lugar a que el estado disuelva su entidad.

Después de la constitución: Construyendo su base financiera

Una vez que su empresa está legalmente formada, el siguiente paso crítico es establecer un seguimiento financiero adecuado. Muchos fundadores consideran la contabilidad como algo de lo que preocuparse más adelante, pero comenzar con registros financieros limpios desde el primer día ahorra una enorme cantidad de tiempo y dinero cuando llega la temporada de impuestos, cuando los inversores solicitan estados financieros o cuando necesita comprender su tasa de consumo de efectivo (burn rate).

Prioridades financieras clave para startups recién constituidas:

• Cuenta bancaria separada: Ya se mencionó anteriormente, pero vale la pena enfatizarlo.
• Seguimiento de gastos desde el primer día: Cada gasto comercial debe registrarse y categorizarse.
• Reconocimiento de ingresos: Comprenda cuándo y cómo registrar los ingresos.
• Seguimiento de obligaciones fiscales: Pagos de impuestos estimados trimestrales, impuestos de franquicia, registros estatales.
• Mantenimiento de la tabla de capitalización (Cap table): Mantenga actualizados los registros de propiedad a medida que emite acciones u opciones.

Tome el control de las finanzas de su startup

Constituir su empresa es solo el comienzo. Desde el seguimiento de los gastos de la startup hasta la gestión de los fondos de los inversores y la preparación para las obligaciones fiscales, mantener registros financieros claros es esencial para todo fundador.

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