Ваш стартап щойно найняв десятого працівника, і ви хочете запропонувати опціони на акції як частину пакета. А потім хтось ставить незручне питання: чи є пропозиція акцій власній команді пропозицією цінних паперів — і чи потрібно її реєструвати в SEC? Відповідь на перше питання — так. Відповідь на друге — зазвичай ні, завдяки федеральному звільненню під назвою Правило 701. Але в цього звільнення є межі, і одна з них — «розтяжка» на $10 мільйонів — змушує зростаючі компанії передавати працівникам фінансову звітність, якою вони, можливо, не хотіли б ділитися.
Ось як працює Правило 701, кого воно охоплює, де розташовані ліміти та що стається, коли ви перетинаєте поріг розкриття.
Що таке Правило 701
Правило 701 — це звільнення за Законом про цінні папери 1933 року, яке дозволяє приватним компаніям — підприємствам, що не підпадають під вимоги звітності SEC — випускати цінні папери своїм людям як компенсацію без реєстрації пропозиції. Опціони на акції, обмежені акції, обмежені акціонерні одиниці (RSU) та плани придбання акцій працівниками — усе це можна надавати за цим правилом.
Щоб звільнення застосовувалося, мають виконуватися три умови:
- Компанія є приватною. Правило 701 доступне лише емітентам, які не зобов'язані подавати звіти за Законом про фондові біржі. Щойно ви виходите на публічний ринок, ви переходите до форми S-8.
- Існує письмовий план. Надання мають здійснюватися за письмовим планом компенсаційних виплат або письмовим компенсаційним договором, наприклад трудовою угодою. Обіцянка майбутніх часток «на словах» не підходить.
- Отримувачі є належними особами. Пропозиції та продажі можуть спрямовуватися лише працівникам, директорам, посадовим особам, генеральним партнерам, довіреним особам компанії та відповідним консультантам і радникам — а в окремих випадках і членам їхніх сімей через дозволені передачі.
Поруште хоча б одну з цих умов — і звільнення для такого надання недоступне. Саме тому юристи вважають письмовий план і список отримувачів першим, що потрібно перевірити.
Хто вважається належним отримувачем
Категорії працівників і директорів є однозначними. Найбільше проблем виникає з категорією консультантів і радників, бо вона має два обмеження, які дивують засновників.
По-перше, отримувач має бути фізичною особою. Консультант, який працює на вас через власне ТОВ, не може мати опціони, оформлені на ім'я цього ТОВ за Правилом 701 — надання має бути на людину. Це регулярно збиває з пантелику стартапи, адже підрядники часто воліють тримати все в межах своєї юридичної особи з міркувань відповідальності чи оподаткування.
По-друге, послуги мають бути справжніми і не пов'язаними із залученням капіталу. Продуктовий дизайнер, інженерний радник або маркетинговий консультант, які виконують реальну роботу для бізнесу, підходять. Той, хто допомагає вам презентувати інвесторам в обмін на частку від залучення, — ні: компенсація діяльності із залучення капіталу цінними паперами — це саме та транзакція, для контролю якої існують правила реєстрації.
Отримувач, як правило, також має бути активним надавачем послуг на момент надання винагороди. План може охоплювати людей поза категоріями Правила 701, але надання будь-кому поза ними просто не отримує звільнення.
Ліміт випуску за 12 місяців
Правило 701 не є необмеженим. Протягом будь-якого послідовного 12-місячного періоду сукупна ціна продажу цінних паперів, проданих з опорою на це правило, не може перевищувати найбільшу з таких величин:
- $1 мільйон сукупної ціни пропозиції,
- 15% від сукупних активів компанії, виміряних на останню дату балансу, або
- 15% від непогашеної суми класу цінних паперів, що пропонується, виміряних так само.
Структура «найбільшої з» має значення. Компанія на ранній стадії з невеликими активами й невеликою кількістю випущених акцій усе одно отримує мінімум у $1 мільйон. Добре профінансований стартап із великим балансом або великим опціонним пулом отримує запас завдяки тестам на 15%.
Те, як надання оцінюються для цього розрахунку, залежить від інструмента. Опціони зазвичай вимірюються за їхньою ціною виконання — ціна страйк, помножена на кількість акцій — а не за їхньою вартістю за Блеком-Шоулзом чи будь-якою оцінкою 409A. Обмежені акції та RSU вимірюються за їхньою вартістю на момент надання. Оскільки ціни страйк опціонів у компаніях на ранній стадії зазвичай низькі, більшість стартапів можуть надавати частки роками, не наближаючись до ліміту — доки зростання оцінки та наймальний бум не збігаються в часі.
Ще одне зауваження щодо охоплення: звільнення покриває лише власні продажі емітента своїм людям. Воно не покриває перепродаж — працівнику, який згодом продає ці акції, потрібне окреме звільнення, наприклад Правило 144, або зареєстрована пропозиція.
«Розтяжка» розкриття на $10 мільйонів
Окремо від ліміту існує правило розкриття в Правилі 701(e), і саме ця частина застає зростаючі компанії зненацька.
Кожен отримувач за Правилом 701 має отримати копію компенсаційного плану або договору. Це базовий рівень, і він застосовується з першого надання. Але коли сукупна ціна продажу цінних паперів, проданих за Правилом 701 протягом будь-якого послідовного 12-місячного періоду, перевищує $10 мільйонів, компанія має надати інвесторам розширений пакет розкриття за розумний проміжок часу до дати продажу:
- стислий виклад істотних умов плану (або опис плану за ERISA, якщо план підпадає під ERISA),
- інформацію про ризики інвестування в цінні папери компанії, та
- фінансову звітність того виду, який вимагається у заяві про пропозицію за Регламентом A — на практиці фінансову звітність за US GAAP, достатньо актуальну, щоб відповідати цим правилам.
Щодо RSU SEC підтвердила, що «дата продажу» — це дата надання, тож пакет має бути в руках отримувача за розумний час до надання — а не доданий до документів адаптації працівника після.
Раніше поріг становив $5 мільйонів. Конгрес доручив SEC підвищити його в Законі про економічне зростання, регуляторну допомогу та захист споживачів 2018 року, і фінальне правило SEC у липні того ж року подвоїло його до $10 мільйонів — прямо щоб дозволити більшим приватним компаніям вести більші програми часткової компенсації без витрат і зусиль на підготовку розкриття рівня пропозиції.
Зверніть увагу на асиметрію: розширене розкриття запускається продажами, а ковзне 12-місячне вікно означає, що компанія, яка наближається до порогу, має відстежувати сукупні надання безперервно, а не лише на кінець фінансового року.
Що стається, якщо ви помилитеся
Правило 701 не передбачає ні подання, ні вибору «поставити галочку», ні положення про виправлення. Якщо ви перевищите 12-місячний ліміт або пропустите обов'язкове розкриття, наслідок такий: звільнення просто не було доступним — ці продажі були незареєстрованими пропозиціями цінних паперів без звільнення. Це наражає компанію на вимоги інвесторів про розірвання: отримувачі можуть вимагати повернення своїх грошей (щодо опціонів — фактично розкручуючи транзакцію), плюс потенційні ризики правозастосування.
Існує також шар законодавства штатів, який багато засновників пропускають. Правило 701 — це федеральне звільнення, і цінні папери, продані за ним, не звільняються автоматично від реєстрації за «блакитним небом» штату в кожному штаті, де проживає отримувач. Більшість штатів мають власні звільнення для компенсаційних планів працівників, але вони не ідентичні, тож компанія з власниками опціонів, розкиданими по штатах, має підтвердити підхід кожного штату, а не припускати, що федеральне правило покриває все.
Поширені помилки, яких слід уникати
Збираючи все докупи, ось помилки, які трапляються знову і знову:
- Немає письмового плану до надання. Затверджені радою документи плану здаються формальністю, доки звільнення не починає від них залежати. Затвердьте план до першого надання, а не після.
- Оформлення надань на юридичні особи. Опціони, видані на ТОВ консультанта, випадають з-під дії правила. Надавайте фізичній особі.
- Оплата збирачам коштів частками. Будь-хто, хто отримує компенсацію за просування цінних паперів компанії або залучення капіталу, не може отримувати акції за Правилом 701 за цю роботу.
- Забути рахувати. Ніхто не відстежує сукупну ковзну суму за 12 місяців, доки компанія не наблизиться до позначки $10 мільйонів — а на той час надання, уже здійснені без обов'язкового попереднього розкриття, і є проблемою.
- Запізніле розкриття. Передача фінансової звітності після дати надання повністю порушує вимогу «розумного проміжку часу до продажу».
- Ігнорування законодавства штатів. Федеральна відповідність плюс неперевірена прогалина за «блакитним небом» — це все одно прогалина.
Відстеження надань часток у ваших книгах
Компенсація частками не лише створює паперову роботу з цінних паперів — вона створює бухгалтерські проводки, які накопичуються з кожним платіжним циклом. Надання опціонів потребують вимірювання справедливої вартості та графіка вестингу. Виконання приносять гроші та випускають акції. Конфіскації сторнують витрати. Розрахунки за RSU запускають утримання. Кожна подія потрапляє до головної книги, і електронна таблиця, яка відстежує надання окремо від книг, — це місце, де вмирають звірки.
Практичне рішення нудне, але ефективне: фіксуйте кожне надання, вестинг, виконання й конфіскацію як датовану транзакцію у вашій бухгалтерській системі, із зазначенням назви плану та класу отримувача, щоб книга слугувала і вашим ковзним підрахунком за Правилом 701 за 12 місяців. Коли хтось запитає, наскільки компанія близька до порогу розкриття в $10 мільйонів, відповіддю має бути запит, а не археологічний проєкт.
Тримайте книгу часток такою ж чистою, як і капіталізаційну таблицю
У міру зростання вашої команди та поглиблення опціонного пулу відстань між «ми надаємо частки недбало» і «ми можемо довести, що кожне надання було звільнене» — це лише добре ведення записів. Beancount.io забезпечує бухгалтерію у форматі plain-text, яка дає вам повну прозорість і контроль над вашими фінансовими даними — кожне надання, виконання й конфіскація як транзакції під контролем версій, придатні для аудиту. Почніть безкоштовно і побачте, чому розробники та фінансові фахівці переходять на бухгалтерію у форматі plain-text.
