Уявіть, що ви отримуєте права на обмежені акції (RSU) вартістю 400 000 доларів у перспективному стартапі перед IPO, лише для того, щоб виявити, що ви винні приблизно 148 000 доларів федерального податку на прибуток за акції, які ви не можете продати. Компанія не є публічною. Тендерних пропозицій не передбачається. Ви навіть не можете використати акції як заставу. Проте IRS очікує чек до 15 квітня.
Ця пастка «фантомного доходу» є однією з найжорстокіших математичних проблем у системі компенсацій стартапів. Конгрес передбачив це і вніс виправлення до Закону про зниження податків і створення робочих місць 2017 року: Розділ 83(i) Кодексу внутрішніх доходів. Теоретично, кваліфікований працівник у придатній приватній компанії може відстрочити федеральний податок на прибуток при розрахунках за RSU або виконанні опціонів на термін до п'яти років. На практиці ж цим майже ніхто не користується.
Ось чому існує ця можливість, хто насправді може нею скористатися і як оцінювати компроміси, якщо ваш роботодавець коли-небудь запропонує такий варіант.
Проблема, яку був покликаний вирішити Розділ 83(i)
Коли права на обмежені акції (RSU) переходять до власника (vesting), справедлива ринкова вартість акцій стає звичайним доходом від винагороди. Роботодавець утримує федеральний податок на прибуток, внески до фондів соціального забезпечення та Medicare, а також будь-які відповідні податки штату. Для публічних компаній це цілком керована ситуація — працівник продає частину акцій на відкритому ринку, щоб покрити податкові зобов'язання (операція «sell-to-cover»).
У приватній компанії такого виходу не існує. Акції можуть коштувати 50 доларів кожна згідно з останньою оцінкою за розділом 409A, але відкритого ринку немає, покупців немає, а в угоді акціонерів часто прописані суворі обмеження на передачу. Працівник винен реальний податок на паперовий прибуток і не може ліквідувати жодну частину своєї позиції, щоб його сплатити.
Така ж криза виникає і при виконанні некваліфікованих опціонів на акції (NSO). Елемент вигоди — різниця між ціною виконання (strike price) і справедливою ринковою вартістю на момент виконання — є звичайним доходом на дату виконання, навіть якщо акції залишаються заблокованими роками.
Розділ 83(i) дозволяє кваліфікованому працівнику відкласти визнання доходу на строк до п'яти років, виграючи час для події виходу (exit event), яка створить реальну ліквідність.
Як працює відстрочка
Після того, як працівник робить дійсний вибір за розділом 83(i) протягом 30 днів після вестингу RSU або виконання опціону, визнання федерального податку на прибуток відкладається. Оподатковувана сума фіксується на початкову дату (справедлива ринкова вартість на момент, коли акції в іншому випадку підлягали б оподаткуванню), і починається відлік періоду відстрочки.
Відстрочка припиняється — і податок стає обов'язковим до сплати — у разі настання першої з цих подій:
- Акції стають доступними для передачі, включаючи право продати їх назад роботодавцю.
- Працівник стає «виключеним працівником» (докладніше про це нижче).
- Акції роботодавця стають об'єктом відкритих торгів.
- Минає п'ять років з дати початкового вестингу або виконання.
- Працівник анулює вибір.
Важливо, що відстрочка стосується лише федерального податку на прибуток. Податки на соціальне забезпечення та Medicare (FICA) все одно мають бути сплачені на дату початкового вестингу або виконання, і роботодавець зобов'язаний їх утримати. Податковий режим штатів відрізняється — наприклад, Каліфорнія загалом дотримується федеральної відстрочки, але працівникам ніколи не варто припускати відповідність без попередньої перевірки.
Сума, яка врешті-решт включається до доходу, дорівнює справедливій ринковій вартості на початкову дату оподаткування, а не вартості на момент закінчення періоду відстрочки. Це працює в обидва боки: якщо вартість акцій різко зросте до моменту настання тригера, працівник отримає вигоду за ставками податку на приріст капіталу, якщо триматиме їх достатньо довго після цього. Якщо ж акції впадуть у ціні, він все одно буде винен звичайний податок на прибуток з вищої початкової вартості. Повернення податку у разі зниження ціни не передбачено.
Хто вважається кваліфікованим працівником
Саме тут програма стає обмежувальною. «Кваліфікований працівник» повинен погодитися виконувати зобов'язання компанії щодо утримання податків і не бути «виключеним працівником». Список виключень відсіває більшість людей, які могли б отримати найбільшу вигоду від цього вибору:
- Будь-який власник 1 відсотка акцій корпорації, виміряний у будь-який час протягом календарного року або будь-якого з десяти попередніх календарних років.
- Будь-який поточний або колишній головний виконавчий директор (CEO) або головний фінансовий директор (CFO) (або будь-хто, хто виконує такі функції), із застосуванням правил сімейного віднесення.
- Будь-хто, хто є або був у будь-який час протягом десяти попередніх податкових років одним із чотирьох найбільш високооплачуваних посадових осіб.
- Члени сімей (чоловік/дружина, діти, онуки, батьки) вищезазначених осіб.
Намір очевидний: ця пільга призначена для рядових працівників, а не для засновників та керівників. Засновники зазвичай уже захищені вибором за розділом 83(b), зробленим під час реєстрації компанії, а топ-менеджери зазвичай мають варіанти ліквідності, яких немає у звичайного інженера.
Що робить корпорацію придатною для участі
Вимоги до роботодавця ще суворіші. Щоб надавати кваліфікований капітал, корпорація повинна відповідати трьом вимогам:
Відсутність акцій, що торгуються публічно. Ані компанія, ані її попередник не можуть мати акцій, які вільно торгуються на встановленому ринку цінних паперів протягом року надання гранту або будь-якого попереднього року.
Письмовий план. Компанія повинна прийняти письмовий план, згідно з яким вона надає опціони на акції або RSU працівникам відповідно до вимоги широкого охоплення.
Правило 80 відсотків. Протягом календарного року не менше 80 відсотків усіх працівників, які працюють у США, повинні отримати гранти з однаковими правами та привілеями. Тест застосовується окремо до опціонів на акції та RSU — компанія може відповідати йому для одного типу винагороди, не відповідаючи для іншого.
Правило 80 відсотків є найскладнішим з операційної точки зору. Тест враховує кожного штатного працівника в США, який працював у будь-який момент календарного року, навіть тих, хто працював недовго. «Однакові права та привілеї» означають уніфіковані графіки вестингу та умови, хоча фактична кількість акцій може варіюватися.
Для компанії, яка використовує капітал вибірково — наприклад, надає обмежені акції лише інженерним кадрам або лише після року роботи — кваліфікація є структурно неможливою без повного перегляду плану винагород.
Чому так мало компаній пропонують це
Попри привабливість надання працівникам можливості відстрочення податків, Стаття 83(i) рідко використовується на практиці. Низька популярність пояснюється кількома перешкодами:
Адміністративна складність. Необхідно постійно контролювати виконання «тесту на 80 відсотків». Відділи кадрів, фінансів та юридичний відділ мають координувати зусилля, щоб гарантувати відповідність грантів вимогам кожного календарного року. Недотримання порогового показника навіть через одного працівника анулює програму для нагород цього року.
Відсутність стимулів для роботодавця обирати відстрочення. Коли працівник робить вибір на користь 83(i), роботодавець втрачає право на вирахування компенсаційних витрат до закінчення періоду відстрочення. Для прибуткової приватної компанії відтермінування цього вирахування є реальною витратою.
Положення про відмову. Повідомлення 2018-97 дозволяє роботодавцям розробляти плани таким чином, щоб працівники фактично не могли зробити вибір — часто шляхом встановлення обмежень на передачу, які не відповідають одному з критеріїв кваліфікації. Багато досвідчених податкових консультантів рекомендували компаніям робити саме це, щоб уникнути різких коливань у термінах вирахування податків.
П’яти років недостатньо. Багато приватних компаній залишаються приватними протягом семи, десяти або навіть п'ятнадцяти років. Відстрочення, яке закінчується через п'ять років, може просто перенести ту саму проблему податку за відсутності ліквідності на трохи пізнішу дату.
FICA все одно підлягає сплаті негайно. Для високооплачуваних працівників, чий дохід перевищує базу нарахування податку на соціальне страхування, рахунок FICA за великий пакет RSU після вестингу є помірним. Проте внески на Medicare та додатковий Medicare (1,45% плюс 0,9% на заробітну плату понад 200 000 доларів США) все одно мають бути сплачені готівкою в перший же день.
30-денне вікно для вибору
Коли компанія все ж пропонує відстрочення, працівник має дуже обмежений час. Вибір необхідно зробити протягом 30 днів після першої дати, коли права на акції стають відчужуваними або більше не підлягають суттєвому ризику втрати права (зазвичай це дата вестингу).
Заява подається до IRS (Податкової служби США), а її копія має бути передана роботодавцю. Механіка нагадує вибір за статтею 83(b): письмова заява з ідентифікацією майна, датою передачі, справедливою ринковою вартістю, сплаченою сумою та декларацією про намір зробити вибір за статтею 83(i).
Пропуск 30-денного вікна є критичним. Продовження терміну або пізніша подача заяви неможливі. Працівник сплачує повний податок на звичайний дохід у рік вестингу, незалежно від наявності ліквідності.
Стаття 83(i) проти 83(b): Не плутайте їх
Обидва варіанти вибору починаються зі «Статті 83» і обидва передбачають 30-денне вікно, але вони служать зовсім різним цілям.
Стаття 83(b) стосується обмежених акцій (restricted stock), які підлягають вестингу. Працівник вирішує сплатити податок зараз, виходячи зі справедливої ринкової вартості на дату надання гранту, замість того, щоб чекати вестингу. Розрахунок робиться на те, що вартість акцій зросте, перетворюючи майбутній звичайний дохід на приріст капіталу. Це часто використовується засновниками для акцій ранніх стадій з низькою вартістю (FMV).
Стаття 83(i) стосується вестованих RSU або виконаних некваліфікованих опціонів (NSO) у приватних компаніях. Працівник вирішує відкласти визнання доходу на термін до п'яти років, розраховуючи на те, що подія виходу (exit event) забезпечить ліквідність для сплати податку.
Ці два варіанти є взаємовиключними для будь-якого конкретного активу. Вибір 83(b) для обмежених акцій унеможливлює майбутній вибір 83(i) для тих самих акцій.
Коли 83(i) справді має сенс
Для працівника компанії, яка пропонує кваліфіковану програму надання акцій — що, варто визнати, є невеликою частиною всесвіту стартапів — 83(i) може бути корисним інструментом у певних сценаріях:
- Вестинг великої кількості RSU у приватній компанії без перспектив ліквідності найближчим часом.
- Виконання NSO, де елемент вигоди (bargain element) є значним, а акції підлягають тривалим обмеженням на передачу.
- Працівники, які очікують суттєвого зниження свого доходу в майбутні роки (наприклад, перехід до заснування власного стартапу), що зробить майбутні податкові ставки нижчими.
- Працівники, які планують переїхати до штату з нижчими податками до закінчення терміну відстрочення.
Де це зазвичай не допомагає: невеликі пакети RSU, де податкове навантаження є керованим; ситуації, коли компанія має чіткий план виходу на IPO протягом року або двох; або гранти, де працівник має грошові резерви для покриття негайного податку і воліє розпочати відлік терміну володіння для довгострокового приросту капіталу в момент вестингу.
Бухгалтерський облік винагороди акціями
Який би вибір не зробив працівник (або якщо він його не зробив), ведення належного обліку є обов'язковим. Федеральний податок на прибуток, належний за відстроченим вибором 83(i), може нагадати про себе через роки, часто в незручний момент. Відстежуйте кожну подію вестингу, кожну дату вибору, кожну суму утримання та кожну FMV, використану для цілей оподаткування. Зберігайте звіти компанії про оцінку за розділом 409A, якщо у вас є до них доступ, ваші фінальні розрахункові листи (paystubs) за кожен податковий рік та копії будь-яких заяв про вибір, поданих до IRS.
Система текстової бухгалтерії (plain-text accounting) робить це простішим, ніж електронна таблиця, яка може загубитися при зміні роботи. Кожну подію вестингу можна записати як журнальну проводку із зазначенням FMV на дату події, бази вартості (нуль для RSU, ціна виконання плюс будь-яка відстрочена сума за 83(i) для NSO) та примітки про будь-яке незавершене податкове зобов'язання. Коли період відстрочення закінчується — чи то через вихід з компанії, закінчення п'ятирічного терміну або можливість передачі акцій — записи роблять розрахунок податку простим завданням, а не детективним розслідуванням.
Практичний контрольний список перед прийняттям рішення
Якщо ви перебуваєте в межах 30-денного вікна, ось як прийняти рішення:
- Підтвердьте відповідність роботодавця критеріям. Отримайте письмове підтвердження того, що компанія має діючу програму кваліфікованих грантів на капітал і що ви є кваліфікованим працівником у відповідному році.
- Перевірте тест на 80 відсотків. Попросіть відділ кадрів або юридичний відділ підтвердити, що компанія виконала вимогу щодо широкого розповсюдження грантів за календарний рік вашого вестингу.
- Змоделюйте грошову позицію. Розрахуйте суму податку FICA, яку вам у будь-якому разі доведеться сплатити. Переконайтеся, що у вас є готівка для здійснення цього платежу.
- Протестуйте часові рамки. Де, ймовірно, буде компанія через п'ять років? IPO протягом п'яти років означає, що відстрочення закінчується під час IPO; тривале перебування у приватному статусі означає, що відстрочення закінчується через п'ять років, можливо, все ще без наявності ліквідності.
- Врахуйте ризик зниження вартості акцій. Сума відстроченого доходу фіксується за початковою справедливою ринковою вартістю (FMV). Якщо вартість компанії впаде, ви все одно будете винні податок, виходячи з вищої початкової суми.
- Поговоріть із податковим фахівцем. Це та сфера, де невдалі самостійні рішення коштують дорого. Сертифікований бухгалтер (CPA) або податковий юрист, знайомий з капіталом стартапів, повинен розглянути ваші конкретні факти перед подачею документів.
Тримайте записи про свій капітал у порядку з першого дня
Незалежно від того, чи робите ви вибір за статтею 83(i), 83(b) чи жоден із них, кожен грант, вестинг та реалізація опціонів створюють постійний податковий запис, який може знадобитися вам через десятиліття. Beancount.io пропонує текстовий бухгалтерський облік, який є прозорим, підтримує контроль версій і готовий до роботи з ШІ — тому бухгалтерська проводка, яку ви робите сьогодні, залишатиметься читабельною, доступною для аудиту та експорту, коли нарешті настане тригерна подія. Почніть безкоштовно і перетворіть хронологію свого капіталу на структуровану книгу обліку, за яку ваше майбутнє «я» (і ваш бухгалтер) будуть вам вдячні.