Уявіть: ви приєдналися до швидкозростаючого стартапу три роки тому, і ваші обмежені акції (restricted stock units) нарешті вестилися. На папері ваші акції коштують $400 000. 15 квітня IRS вимагає сплатити звичайний податок на прибуток з кожного долара цієї вартості — навіть якщо акції неліквідні, компанія не вийшла на біржу, і ви не можете продати жодної акції, щоб покрити рахунок. Звідки саме взяти гроші?
Ця пастка роками мучила співробітників компаній до IPO. Інженери продавали будинки, вичерпували 401(k) рахунки та повністю відмовлялися від вестингованих акцій, бо не могли дозволити собі податок на акції, які не могли продати. Секція 83(i) Податкового кодексу США, додана Законом про скорочення податків і робочі місця у 2017 році, мала вирішити цю проблему. Вона дозволяє кваліфікованим працівникам кваліфікованих приватних компаній відстрочити федеральний податок на прибуток від розрахунків за RSU та виконання некваліфікованих опціонів на акції (NSO) на строк до п'яти років.
Положення існує. Механіка працює. Проте більшість приватних компаній досі його не пропонують, а більшість працівників, які могли б ним скористатися, ніколи про нього не чули. Цей посібник пояснює, що насправді робить Секція 83(i), хто може нею скористатися, де вимоги ускладнюються і як думати про те, чи варто включати її у вашу стратегію роботи з акціями.
Проблема, яку вирішує Секція 83(i)
Коли працівник вестингує RSU або виконує некваліфікований опціон на акції (NSO), елемент вигоди (bargain element) — різниця між ціною виконання та справедливою ринковою вартістю — стає звичайним компенсаційним доходом. Роботодавець зобов'язаний утримати федеральний податок на прибуток, FICA та податок на прибуток штату. Ваша форма W-2 відображає цей дохід незалежно від того, чи конвертуєте ви коли-небудь акції в готівку.
Для працівника публічної компанії вирішення просте: продати частину акцій того ж дня, щоб покрити податок, або скористатися механізмом sell-to-cover, вбудованим в платформу для роботи з акціями. Акції торгуються на біржі. Ліквідність вирішує проблему.
Для працівника приватної компанії цього не існує. Справедлива ринкова вартість встановлюється оцінкою 409A, акції не можна продати на публічному ринку, і більшість компаній не проводять регулярні тендерні пропозиції. Проте податковий рахунок реальний і має бути сплачений готівкою. Економічна невідповідність — оподатковуваний дохід без ліквідності для сплати податку — є структурною несправедливістю, яку Секція 83(i) покликана усунути.
Як працює заява за Секцією 83(i)
Коли кваліфікований працівник отримує кваліфіковані акції від кваліфікованої корпорації, працівник може протягом 30 днів з моменту вестингу (для RSU) або виконання (для NSO) подати заяву про відстрочення федерального податку на прибуток з цього компенсаційного доходу на строк до п'яти років. Важливо, що відстрочення застосовується лише до федерального податку на прибуток. Податки FICA (Social Security та Medicare) все одно мають бути сплачені на момент вестингу або виконання, і більшість податків на прибуток штатів також не відстрочуються.
Відстрочений дохід не анулюється. Він фіксується за вартістю на дату первинного оподаткування. Якщо акції коштували $50 за штуку під час вестингу, і ви подали заяву, ви будете винні звичайний податок на прибуток з вартості $50 за штуку, коли завершиться період відстрочення — навіть якщо акції впадуть до $30 або зростуть до $300. Сума, зафіксована в перший день, оподатковується роками пізніше.
Відлік часу зупиняється раніше з наступних подій:
- Минає п'ять років з дати первинного вестингу або виконання
- Акції стають передаваними, включно з поверненням роботодавцю
- Компанія проводить IPO або іншим чином стає публічною
- Працівник стає «виключеним працівником»
- Працівник відкликає заяву в письмовій формі
Після події включення (inclusion event) федеральний податок на прибуток стає обов'язковим до сплати. Важливо, що період володіння для податку на приріст капіталу починається з дати первинного вестингу або виконання, що означає, що приріст понад зафіксовану вартість може підпадати під ставки довгострокового приросту капіталу, якщо акції будуть продані через рік.
Хто є кваліфікованим працівником
Не кожен працівник може подати таку заяву. Секція 83(i) прямо виключає:
- Власників 1 відсотка акцій протягом року вестингу або будь-яких попередніх десяти років
- Чинних або колишніх генеральних директорів (CEO) та фінансових директорів (CFO), а також тих, хто обіймав ці посади протягом попередніх десяти років
- Чотирьох найбільш високооплачуваних керівників корпорації у поточному році або будь-якому з попередніх десяти років
- Членів сімей будь-кого з вищезазначених (за правилами атрибуції Секції 318)
Виключення є широкомасштабними. Вони відображають намір Конгресу, щоб відстрочення приносило користь широкому загалу рядових працівників, а не невеликій групі старших керівників, які вже мають найбільші гранти та найскладніше податкове планування. Старший інженер-програміст зі значним грантом є типовим користувачем; генеральний директор з мега-грантами виключений.
Що таке кваліфікована корпорація: Правило 80 відсотків
Сама корпорація має відповідати вимогам, і саме тут більшість приватних компаній провалюють тест. Щоб бути прийнятною корпорацією за Секцією 83(i), компанія має відповідати двом умовам протягом календарного року надання гранту:
-
Статус приватної компанії. Жоден клас акцій корпорації не був вільно оборотним на усталеному ринку цінних паперів протягом будь-якого попереднього календарного року.
-
Вимога надання 80 відсоткам працівників. Відповідно до письмового плану, щонайменше 80 відсоткам усіх працівників, які надають послуги в США, мають бути надані опціони на акції або RSU в календарному році, і ці гранти мають нести «практично ті самі права та привілеї» на отримання кваліфікованих акцій.
Тест на 80 відсотків звучить просто, але це не так. Повідомлення IRS Notice 2018-97 уточнило кілька механізмів:
- Тест проводиться щорічно на основі календарного року. Не можна переносити гранти попередніх років, щоб задовольнити дефіцит поточного року.
- Враховуються всі працівники в США, за винятком працівників із неповною зайнятістю (менше 30 годин на тиждень) та виключених працівників, визначених вище.
- 80 відсотків мають отримати той самий тип категорії грантів того самого року — опціони для всіх або RSU для всіх, а не суміш, розділена між двома групами. (Різні розміри допускаються, якщо кожен працівник отримує нетривіальний грант.)
Для типового стартапу на стадії Series B з 200 працівниками це важке завдання. Акції зазвичай надаються хвилями, пов'язаними з етапами найму, підвищеннями або циклами поновлення — а не як щорічний широкомасштабний розподіл. Реорганізація програми надання акцій для задоволення вимоги 80 відсотків щороку — це значний адміністративний проєкт, і більшість компаній відмовляються.
Що таке кваліфіковані акції
Кваліфіковані акції мають:
- Бути отримані у зв'язку з виконанням опціону або розрахунком за RSU
- Бути надані прийнятною корпорацією в рік, коли тест на 80 відсотків виконано
- Бути випущені за послуги як працівнику
Критично важливо, що працівник не повинен мати жодного права на момент вестингу отримати готівку замість акцій, а роботодавець не повинен бути зобов'язаний викупити акції. Вся структура передбачає, що працівник фактично отримує неліквідні акції з усіма ризиками, які з ними пов'язані — це політична логіка, чому податку дозволено чекати.
Практична механіка: Ескроу, утримання та 30-денна заява
Навіть коли компанія відповідає вимогам, виконання заяви 83(i) операційно складніше, ніж заяви 83(b). Найбільше значення мають три точки тертя.
30-денний термін. Заява має бути подана протягом 30 днів з моменту, коли акції стають передаваними або коли вони перестають бути предметом суттєвого ризику втрати права (substantial risk of forfeiture) — зазвичай це дата вестингу для RSU або дата виконання для NSO. Заява подається до IRS, за формою подібною до заяви 83(b), і її не можна відкликати без згоди IRS.
Обов'язкове ескроу. Повідомлення IRS Notice 2018-97 роз'яснило, що акції, на які поширюється відстрочення, мають зберігатися в ескроу-механізмі, контрольованому роботодавцем, до завершення періоду відстрочення податку та стягнення утримань. Акції фактично заблоковані, щоб, коли настане подія включення, роботодавець міг вивільнити достатньо акцій для задоволення утримань. Оскільки IRS не приймає акції приватної компанії як оплату податку, це швидко стає заплутаним: роботодавець може бути змушений авансувати готівку та стягнути її з працівника або продати акції через тендерну пропозицію чи іншу подію ліквідності, приурочену до дати включення.
Утримання за максимальною ставкою. Коли нарешті настає подія включення, утримання федерального податку на прибуток розраховується за найвищою індивідуальною ставкою — наразі 37 відсотків — незалежно від фактичних виборів працівника у формі W-4. Це уникає суперечок щодо недостатнього утримання, але також означає, що працівники, які фактично не перебувають у найвищому податковому діапазоні, будуть переплачувати податок і потребуватимуть повернення різниці у своїй податковій декларації.
Приклад розрахунку
Припустимо, інженер-програміст у приватному стартапі зі штучного інтелекту отримує 12 000 RSU, які вестингуються рівномірно протягом чотирьох років. На третій рік 3 000 цих RSU вестингуються, коли вартість компанії за оцінкою 409A становить $40 за акцію, що генерує $120 000 звичайного компенсаційного доходу.
Без заяви 83(i) інженер винна федеральний податок на прибуток з $120 000 за її граничною ставкою — можливо, $35 000 — плюс FICA та податок штату, і все це підлягає сплаті за акції, які вона не може продати.
Зі своєчасною заявою 83(i) (за умови, що компанія відповідає вимогам) федеральний податок на прибуток з $120 000 відстрочується на строк до п'яти років. FICA з $120 000 все одно сплачується на момент вестингу. $120 000 назавжди фіксується як сума включення.
Через три роки компанія виходить на біржу за ціною $90 за акцію. IPO є подією включення. Тепер інженер винна федеральний податок на прибуток з початкових $120 000, але вона може продати акції на публічному ринку, щоб покрити рахунок. Приріст у $360 000 між вестингом та IPO розглядається як приріст капіталу, і оскільки її період володіння почався на момент вестингу, цей прибуток підпадає під ставки довгострокового приросту капіталу, якщо вона продала акції через рік після вестингу. Економічний результат — значне зменшення загального податку порівняно з вимушеним визнанням звичайного доходу на момент вестингу без ліквідності, яка б пом'якшила удар.
Чому так мало компаній пропонують цю заяву
Секція 83(i) звучить як безпрограшний варіант, тож чому впровадження таке обмежене? Кілька причин:
- Вимога 80 відсотків є найбільшою перешкодою. Більшість приватних компаній надають акції вибірково, а не універсально, і зміна програми надання грантів для задоволення вимоги 80 відсотків щороку є структурною зміною.
- Обов'язкове ескроу створює постійні адміністративні витрати. Відстеження ескроу, моніторинг подій включення та координація утримань для сотень працівників за кількома подіями вестингу — це значна інфраструктура.
- Ставка утримання 37 відсотків є реальним відтоком готівки, коли нарешті настає подія включення. Компанії, які не профінансували утримання заздалегідь, можуть зіткнутися з чеками, які вони не закладали в бюджет.
- ISO вже пропонують конкуруючу вигоду. Стимулюючі опціони на акції (ISO) надають чистіший шлях до режиму приросту капіталу без правила 80 відсотків або тягаря ескроу, тому багато компаній зосереджують свої програми надання грантів на ISO і приймають, що власники NSO та RSU стикаються зі стандартним результатом оподаткування звичайного доходу.
- Компанії можуть свідомо відмовитися. IRS дозволяє корпорації включити формулювання в угоди про опціони та RSU, яке зазначає, що заява 83(i) не буде доступна — і більшість радників з питань акційного капіталу рекомендують таке формулювання для правової визначеності, якщо компанія свідомо не побудувала програму 83(i).
Результат: Секція 83(i) існує в законодавстві як одне з найбільш дружніх до споживача податкових положень для працівників стартапів, яким майже ніхто не може скористатися. Галузеві опитування послідовно показують однозначні цифри впровадження серед приватних компаній, які мають право пропонувати програму.
Коли заява справді допомагає
Для працівника компанії, яка структурувала програму за Секцією 83(i), заява є найціннішою у трьох сценаріях.
Вестинговий обрив (cliff) у середовищі високої оцінки 409A. Якщо вартість компанії за оцінкою 409A значно зросла з моменту надання гранту, і велика кількість RSU має скоро вестингуватися, негайний податковий рахунок може бути величезним, а акції все ще неліквідні. Відстрочення дає час для події ліквідності.
Сильна впевненість, що компанія досягне IPO або тендерної пропозиції протягом п'яти років. Період відстрочення обмежений; якщо ви не бачите жодного шляху до ліквідності протягом п'яти років, ви можете просто обміняти безготівковий податковий рахунок сьогодні на такий самий безготівковий податковий рахунок на зафіксовану вартість через чотири роки.
Впевненість, що вартість акцій на момент вестингу є розумною точкою оподаткування. Оскільки сума включення фіксується в перший день, заява 83(i) найпривабливіша, коли поточна вартість за оцінкою 409A висока — ви фіксуєте податок на цю вартість, але отримуєте майбутній приріст як приріст капіталу. Якщо ви вважаєте, що акції значно недооцінені на момент вестингу, фіксація низької суми звичайного доходу може бути дуже цінною. Якщо ви думаєте, що акції переоцінені, фіксація може мати зворотний ефект.
Порівняння Секції 83(i) зі Секцією 83(b)
Ці дві секції іноді плутають, оскільки вони мають спільний номер розділу Кодексу, але вони охоплюють різні ситуації та служать різним працівникам.
Секція 83(b) застосовується до грантів обмежених акцій (restricted stock awards, не RSU та не опціонів), які підлягають суттєвому ризику втрати права. Це заява про оподаткування на момент надання, а не вестингу: сплата податку зараз за (зазвичай) низькою справедливою ринковою вартістю в обмін на негайний початок відліку для податку на приріст капіталу. Засновники компаній на ранніх стадіях майже універсально використовують заяви 83(b), коли отримують засновницькі обмежені акції.
Секція 83(i) застосовується до RSU та NSO (не обмежених акцій), наданих кваліфікованими приватними компаніями. Це заява про відстрочення податку за межі вестингу або виконання, а не про його прискорення. Працівники приватних компаній на середніх та пізніх стадіях є цільовими користувачами.
Ви не можете подати обидві заяви на одну й ту саму винагороду. Вибір повністю залежить від типу акцій, які ви отримали, та податкового результату, якого ви прагнете досягти.
Ускладнення з податками штатів та FICA
Навіть якщо відстрочення федерального податку на прибуток працює безперебійно, два інші податки залишаються обов'язковими до сплати на момент вестингу або виконання:
Податки FICA. Податок на соціальне страхування (6,2 відсотка до бази оподаткування заробітної плати) та податок Medicare (1,45 відсотка, плюс 0,9 відсотка додаткового податку Medicare понад порогові значення) підлягають сплаті з повної вартості компенсації на момент вестингу або виконання. Секція 83(i) не змінює цей термін. Для працівника, який відстрочує $100 000 федерального податку на прибуток, лише рахунок FICA може легко перевищити $7 000 — все одно реальні готівкові витрати проти неліквідних акцій.
Податок на прибуток штату. Більшість штатів автоматично не відповідають Секції 83(i). Деякі прямо оподатковують дохід на момент вестингу незалежно від федеральної заяви. Інші мовчать, створюючи невизначеність. Зокрема, Каліфорнія історично була агресивною в оподаткуванні акцій приватних компаній на момент вестингу, і заява 83(i) не завжди захищає резидента Каліфорнії від оподаткування на рівні штату. Завжди моделюйте комбінований результат федерального та штатного оподаткування, перш ніж припускати, що відстрочення є чистим виграшем.
Документація та ведення записів
Оскільки сума включення фіксується на дату первинного вестингу або виконання, але звітується роками пізніше, ретельні записи є важливими. Щонайменше, працівники, які подають заяву 83(i), мають зберігати:
- Форму заяви, подану до IRS, з доказом своєчасного надсилання
- Оцінку 409A, чинну на дату вестингу або виконання
- Кількість охоплених акцій, ціну виконання (для опціонів) та розрахунок відстроченої суми звичайного доходу
- Копії кваліфікаційних планових документів роботодавця, що демонструють відповідність правилу 80 відсотків
- Усі ескроу-угоди та будь-яке листування з роботодавцем щодо логістики утримань
П'ять років — це довгий горизонт. Роботодавці поглинають інших роботодавців, адміністратори акційного капіталу змінюють постачальників, а кадрові записи губляться. Ставтеся до цих документів як до справи про закриття угоди з нерухомістю — зберігайте їх у фізичному або зашифрованому цифровому сховищі, індексованих та доступних — це захистить вас на той день, коли настане подія включення, і вам потрібно буде підтвердити цифри.
Тримайте свої записи про акції в порядку з першого дня
Незалежно від того, чи підходить Секція 83(i) для вашої ситуації, головний урок полягає в тому, що акції до IPO створюють багаторічні податкові зобов'язання, які легко втратити з поля зору. Дати вестингу, оцінки 409A, витрати на виконання, суми утримань та подані заяви — усе це має зберігатися у місці, де ви зможете їх знайти роками пізніше. Beancount.io дає вам бухгалтерію у вигляді звичайного тексту, яку ви можете версіонувати разом з іншими фінансовими записами — кожна транзакція, кожна собівартість, кожна виноска у файлі, яким ви повністю володієте, а не зачинені всередині брокерського порталу. Створіть безкоштовний обліковий запис і зберігайте історію своїх акцій, утримань та заяв у форматі, який матиме сенс для вас і вашого податкового консультанта через п'ять років.