Уявіть собі: ви приєдналися до швидкозростаючого стартапу три роки тому, і ваші обмежені акціонерні одиниці (RSU) нарешті проходять вестинг. На папері ваші акції коштують 400 000 доларів. 15 квітня Податкова служба США (IRS) вимагає податку на звичайний дохід з кожного долара цієї вартості — навіть якщо акції неліквідні, компанія ще не стала публічною, і ви не можете продати жодної акції, щоб покрити рахунок. Звідки саме беруться готівкові кошти?
Ця пастка роками виснажувала працівників компаній на стадії перед ІРО. Інженери продавали будинки, виснажували свої пенсійні рахунки 401(k) і взагалі відмовлялися від заробленого капіталу, оскільки не могли дозволити собі податок на акції, які не могли продати. Стаття 83(i) Податкового кодексу США, додана Законом про зниження податків та створення робочих місць у 2017 році, мала на меті вирішити цю проблему. Вона дозволяє кваліфікованим працівникам кваліфікованих приватних компаній відстрочити сплату федерального податку на дохід від розрахунків за RSU та виконання некваліфікованих фондових опціонів (NSO) на строк до п'яти років.
Це положення існує. Механіка працює. Проте більшість приватних компаній досі не пропонують його, а більшість працівників, які могли б ним скористатися, ніколи про нього не чули. Цей посібник пояснює, що насправді робить Стаття 83(i), хто може нею скористатися, де виникають складнощі з вимогами та як думати про те, чи варто включати її у вашу стратегію капіталу.
Проблема, яку вирішує Стаття 83(i)
Коли працівник отримує права (вестинг) на RSU або виконує некваліфікований фондовий опціон (NSO), елемент вигоди — різниця між ціною виконання та справедливою ринковою вартістю — стає звичайним доходом від компенсації. Роботодавець повинен утримати федеральний податок на прибуток, податки FICA та державний податок на прибуток. Ваша форма W-2 відображає цей дохід незалежно від того, чи перетворите ви коли-небудь акції на готівку.
Для працівника публічної компанії рішення просте: продати частину акцій того ж дня, щоб покрити податок, або скористатися процедурою «продаж для покриття» (sell-to-cover), вбудованою в платформу акціонерного капіталу. Акції торгуються на біржі. Ліквідність вирішує проблему.
Для працівника приватної компанії нічого цього не існує. Справедлива ринкова вартість встановлюється шляхом оцінки 409A, акції не можуть бути продані на публічному ринку, а більшість компаній не проводять регулярних тендерних пропозицій. Проте податковий рахунок є реальним і має бути сплачений готівкою. Ця економічна невідповідність — оподатковуваний дохід без ліквідності для сплати податку — є структурною несправедливістю, для усунення якої була розроблена Стаття 83(i).
Як працює вибір за Статтею 83(i)
Коли кваліфікований працівник отримує кваліфіковані акції від кваліфікованої корпорації, працівник може протягом 30 днів після вестингу (для RSU) або виконання (для NSO) вибрати відстрочення федерального податку на прибуток з цього доходу від компенсації на строк до п'яти років. Важливо, що відстрочення стосується лише федерального податку на прибуток. Податки FICA (соціальне страхування та Medicare) все одно підлягають сплаті при вестингу або виконанні, і більшість державних податків на прибуток також не відстрочуються.
Відстрочений дохід не анулюється. Він фіксується за вартістю на початкову дату оподаткування. Якщо акція коштує 50 доларів за штуку на момент вестингу і ви робите вибір, ви будете винні податок на звичайний дохід з цієї вартості 50 доларів за акцію після закінчення періоду відстрочення — навіть якщо акція впаде до 30 доларів або зросте до 300 доларів на той час. Сума, заморожена в перший день, є сумою, що оподатковується роками пізніше.
Відлік часу зупиняється при настанні найпершої з наступних подій:
- Минуло п'ять років з початкової дати вестингу або виконання
- Акції стають доступними для передачі, включаючи передачу назад роботодавцю
- Компанія проводить ІРО або іншим чином стає публічною
- Працівник стає «виключеним працівником»
- Працівник відкликає вибір у письмовій формі
Після події включення федеральний податок на прибуток стає обов'язковим до сплати. Важливо, що періоди володіння для податку на приріст капіталу починають відлік з початкової дати вестингу або виконання, що означає, що зростання вартості понад зафіксовану суму може претендувати на довгострокові ставки податку на приріст капіталу, якщо акції будуть продані через рік або пізніше.
Хто є кваліфікованим працівником
Не кожен працівник може зробити цей вибір. Стаття 83(i) чітко виключає:
- 1-відсоткових власників протягом року вестингу або будь-якого з попередніх десяти років
- Поточних або колишніх CEO та CFO, а також будь-кого, хто обіймав ці посади в попередні десять років
- Чотирьох найбільш високооплачуваних посадових осіб корпорації в поточному році або в будь-якому з попередніх десяти років
- Членів сімей будь-кого з перелічених вище (згідно з правилами атрибуції Статті 318)Виключення є масштабними. Вони відображають намір Конгресу, щоб відстрочення приносило користь широкій базі рядових працівників, а не малій групі топменеджерів, які вже мають найбільші винагороди та найскладніше податкове планування. Старший інженер-програміст із вагомим грантом є типовим користувачем; CEO з мега-грантами позбавлений такої можливості.
Що таке кваліфікована корпорація: правило 80 відсотків
Сама корпорація повинна відповідати певним вимогам, і саме тут більшість приватних компаній не проходять перевірку. Щоб бути відповідною корпорацією згідно зі статтею 83(i), компанія повинна задовольняти двом умовам протягом календарного року надання гранту:
-
Статус приватної компанії. Жоден клас акцій корпорації не був об'єктом вільної торгівлі на встановленому ринку цінних паперів протягом будь-якого попереднього календарного року.
-
Вимога щодо 80-відсоткового надання. Відповідно до письмового плану, щонайменше 80 відсотків усіх працівників, які надають послуги в Сполучених Штатах, повинні отримати або фондові опціони, або RSU протягом календарного року, і ці надання мають надавати «істотно однакові права та привілеї» на отримання кваліфікованих акцій.
Правило 80 відсотків звучить просто, але це не так. Повідомлення IRS 2018-97 роз'яснило кілька механізмів:
- Перевірка проводиться щороку на основі календарного року. Ви не можете переносити надання попереднього року, щоб покрити дефіцит поточного року.
- Враховуються всі працівники в США, за винятком працівників з неповним робочим днем (менше 30 годин на тиждень) та виключених працівників, визначених вище.
- Усі 80 відсотків повинні отримати нагороди одного типу в тому самому році — опціони для всіх або RSU для всіх, а не суміш, розділену між двома групами. (Допускаються різні розміри нарахувань, якщо кожен працівник отримує значущий грант.)
Для типового стартапу серії B з 200 працівниками це важке завдання. Акції зазвичай надаються хвилями, пов'язаними з етапами найму, просуванням по службі або циклами оновлення — а не як щорічний загальний розподіл. Реорганізація програми капіталу для задоволення вимоги 80 відсотків щороку є значним адміністративним проєктом, і більшість компаній відмовляються від цього.
Що таке кваліфіковані акції
Кваліфіковані акції повинні:
- Бути отриманими у зв'язку з виконанням опціону або розрахунком за RSU
- Бути наданими відповідною корпорацією в рік, коли виконано тест 80 відсотків
- Бути випущеними за послуги в якості працівника
Важливо, що працівник не повинен мати права під час вестингу отримати готівку замість акцій, а роботодавець не зобов'язаний викуповувати акції. Вся структура передбачає, що працівник фактично отримує неліквідні акції з усіма супутніми ризиками — це і є логіка політики, що дозволяє відстрочити податок.
Практичні механізми: ескроу, утримання податків та 30-денний вибір
Навіть коли компанія відповідає вимогам, виконання вибору за статтею 83(i) є операційно складнішим, ніж вибір за статтею 83(b). Найбільше значення мають три точки тертя.
30-денний термін. Вибір повинен бути поданий протягом 30 днів з моменту, коли акції стають передаваними або коли вони перестають підлягати суттєвому ризику втрати права — зазвичай це дата вестингу для RSU або дата виконання для NSO. Заява подається до IRS, за формою вона подібна до вибору за статтею 83(b), і її неможливо скасувати без згоди IRS.
Обов'язковий ескроу. Повідомлення IRS 2018-97 чітко вказало, що акції з відстрочкою повинні перебувати в ескроу-структурі під контролем роботодавця до закінчення періоду відстрочки оподаткування та збору утримань. Акції фактично заблоковані, щоб у разі настання події включення роботодавець міг випустити достатньо акцій для сплати податкових утримань. Оскільки IRS не приймає акції приватних компаній як оплату податків, це швидко стає складним процесом: роботодавцю може знадобитися авансувати готівку та стягнути її з працівника, або продати акції через тендерну пропозицію чи іншу подію ліквідності, приурочену до дати включення.
Утримання за максимальною ставкою. Коли нарешті настає подія включення, утримання федерального податку на прибуток розраховується за найвищою індивідуальною ставкою — наразі 37 відсотків — незалежно від фактичних виборів працівника у формі W-4. Це дозволяє уникнути суперечок щодо недостатнього утримання, але це також означає, що з працівників, які насправді не перебувають у найвищій податковій групі, буде утримано надмірну суму, і їм доведеться повертати різницю через декларацію.
Приклад розрахунку
Припустимо, розробник програмного забезпечення в приватному стартапі зі штучного інтелекту отримує 12 000 RSU, вестинг яких відбувається рівномірно протягом чотирьох років. На третьому році 3 000 цих RSU переходять у власність, коли вартість компанії за оцінкою 409A становить 40 доларів за акцію, що генерує 120 000 доларів звичайного доходу у вигляді винагороди.
Без вибору за статтею 83(i) розробник заборгує федеральний податок на прибуток зі 120 000 доларів за своєю граничною ставкою — можливо, 35 000 доларів — плюс FICA та податок штату, і все це потрібно сплатити за акції, які вона не може продати.
За умови вчасного вибору за статтею 83(i) (якщо компанія відповідає вимогам), федеральний податок на прибуток зі 120 000 доларів відстрочується на термін до п'яти років. Податок FICA зі 120 000 доларів все одно підлягає сплаті під час вестингу. Сума 120 000 доларів назавжди фіксується як база для оподаткування.
Через три роки компанія виходить на біржу за ціною 90 доларів за акцію. IPO є подією включення. Тепер інженер винна федеральний податок на прибуток з початкових 120 000 доларів, але вона може продати акції на публічному ринку, щоб покрити рахунок. Зростання вартості на 360 000 доларів між вестингом та IPO розглядається як приріст капіталу, і оскільки її період володіння розпочався під час вестингу, прибуток підпадає під ставки для довгострокового приросту капіталу, якщо вона продасть акції через рік після вестингу. Економічним результатом є значне зниження загального податку порівняно з примусовим визнанням звичайного доходу під час вестингу без можливості продажу акцій для пом'якшення удару.
Чому так мало компаній пропонують цей вибір
Розділ 83(i) виглядає як однозначна перемога, тож чому його впровадження таке обмежене? На це є кілька причин:
- Вимога щодо 80 відсотків є найбільшою перешкодою. Більшість приватних компаній надають частки в капіталі вибірково, а не всім підряд, і реструктуризація програми надання грантів для задоволення вимоги у 80 відсотків кожного календарного року є серйозною структурною зміною.
- Обов'язкове ескроу створює постійні адміністративні витрати. Відстеження ескроу-рахунків, моніторинг подій включення до доходу та координація утримання податків для сотень працівників у межах численних подій вестингу вимагає значної інфраструктури.
- Ставка утримання 37 відсотків є реальним тягарем для грошових коштів, коли подія включення нарешті настає. Компанії, які заздалегідь не профінансували утримання, можуть опинитися в ситуації, коли їм доведеться виписувати чеки, на які вони не розраховували в бюджеті.
- ISOs вже пропонують конкуруючу перевагу. Стимулюючі опціони на акції (ISO) забезпечують чистіший шлях до оподаткування як приросту капіталу без правила 80 відсотків або тягаря ескроу, тому багато компаній зосереджують свої програми на ISO і погоджуються з тим, що власники NSO та RSU стикаються зі звичайними наслідками оподаткування як звичайного доходу.
- Компанії можуть офіційно відмовитися. IRS дозволяє корпораціям включати до угод про опціони та RSU положення про те, що вибір за Розділом 83(i) буде недоступним — і більшість юридичних радників з питань капіталу рекомендують таке формулювання для юридичної визначеності, якщо компанія свідомо не розробила програму за Розділом 83(i).
Результатом є те, що Розділ 83(i) залишається в законодавстві як одне з найбільш сприятливих для споживачів податкових положень для працівників стартапів, яким майже ніхто не може скористатися. Галузеві опитування стабільно показують однозначні показники впровадження серед приватних компаній, які мають право пропонувати цю програму.
Коли цей вибір дійсно допомагає
Для працівника компанії, яка структурувала програму за Розділом 83(i), цей вибір є найбільш цінним у трьох сценаріях.
Кліф вестингу в умовах високої оцінки 409A. Якщо вартість компанії за оцінкою 409A значно зросла з моменту надання гранту і велика частина RSU ось-ось пройде вестинг, негайний податковий рахунок може бути величезним, тоді як акції все ще залишаються неліквідними. Відстрочка дає час для настання події ліквідності.
Тверда впевненість у тому, що компанія вийде на IPO або проведе тендерну пропозицію протягом п'яти років. Період відстрочки є обмеженим; якщо ви не бачите жодного шляху до ліквідності протягом п'яти років, ви можете просто обміняти один податковий рахунок без готівки сьогодні на такий самий податковий рахунок без готівки на зафіксовану вартість через чотири роки.
Впевненість у тому, що вартість акцій на момент вестингу є розумною точкою оподаткування. Оскільки сума включення до доходу фіксується в перший день, вибір за Розділом 83(i) є найбільш привабливим, коли поточна вартість 409A є високою — ви фіксуєте податок на цю вартість, але отримуєте майбутній приріст як приріст капіталу. Якщо ви вважаєте, що акції на момент вестингу значно недооцінені, фіксація низької суми звичайного доходу може бути дуже цінною. Якщо ж ви вважаєте, що акції переоцінені, фіксація може мати зворотний ефект.
Порівняння Розділу 83(i) та Розділу 83(b)
Ці два розділи іноді плутають, оскільки вони належать до однієї статті Кодексу, але вони охоплюють різні ситуації та обслуговують різних працівників.
Розділ 83(b) застосовується до нагородження обмеженими акціями (не RSU і не опціонів), які підлягають суттєвому ризику анулювання. Це вибір на користь оподаткування в момент надання гранту, а не під час вестингу, що передбачає сплату податку зараз за (зазвичай) низькою справедливою ринковою вартістю в обмін на негайний запуск відліку терміну для податку на приріст капіталу. Засновники компаній на ранніх стадіях використовують вибір 83(b) майже повсюдно, коли отримують обмежені акції засновників.
Розділ 83(i) застосовується до RSU та NSO (не до обмежених акцій), наданих кваліфікованими приватними компаніями. Це вибір на користь відстрочення податку після вестингу або виконання опціону, а не на користь його прискорення. Цільовими користувачами є працівники приватних компаній середньої та пізньої стадій.
Ви не можете зробити обидва вибори щодо однієї і тієї ж винагороди. Вибір повністю залежить від того, який тип капіталу ви отримали та якого податкового результату ви намагаєтеся досягти.
Ускладнення з податками штату та FICA
Навіть там, це відстрочка федерального податку на прибуток працює без проблем, два інших податки залишаються до сплати під час вестингу або виконання опціону:
Податки FICA. Податок на соціальне страхування (6,2 відсотка до межі бази заробітної плати) та податок на Medicare (1,45 відсотка плюс додаткові 0,9 відсотка податку на Medicare понад встановлені пороги) підлягають сплаті з повної вартості компенсації під час вестингу або виконання опціону. Розділ 83(i) не змінює ці терміни. Для працівника, який відстрочує федеральний податок на прибуток у розмірі 100 000 доларів США, рахунок за FICA може легко перевищити 7 000 доларів США — це все одно реальні грошові витрати проти неліквідних акцій.
Податок на прибуток штату. Більшість штатів автоматично не узгоджують свої правила з Розділом 83(i). Деякі штати прямо оподатковують дохід під час вестингу незалежно від федерального вибору. Інші мовчать, створюючи невизначеність. Каліфорнія, зокрема, історично агресивно оподатковує капітал приватних компаній під час вестингу, і вибір 83(i) не завжди захистить резидента Каліфорнії від оподаткування на рівні штату. Завжди моделюйте комбінований федеральний результат та результат на рівні штату, перш ніж припускати, що відстрочка є чистою вигодою.
Документація та ведення обліку
Оскільки сума включення до доходу фіксується на початкову дату вестингу або виконання опціону, але звітується роками пізніше, ретельний облік є обов'язковим. Як мінімум, працівники, які роблять вибір за Розділом 83(i), повинні зберігати:
- Форму вибору, подану до IRS, з підтвердженням своєчасного відправлення
- Оцінку за 409A, що діяла на дату вестингу або виконання опціону
- Кількість охоплених акцій, ціну виконання (для опціонів) та розрахунок відстроченої суми звичайного доходу
- Копії кваліфікаційних планових документів роботодавця, що підтверджують дотримання правила 80 відсотків
- Усі угоди про ескроу та будь-яку кореспонденцію з роботодавцем щодо логістики утримання податків
П'ять років — це довгий термін. Роботодавці купують інших роботодавців, адміністратори капіталу змінюють постачальників послуг, а записи відділу кадрів губляться. Поводження з цими документами так само, як з файлом про закриття угоди з нерухомістю — зберігання у фізичному або зашифрованому цифровому сховищі, індексованому та доступному — захищає вас на випадок, коли настане подія включення і вам потрібно буде підтвердити цифри.
Тримайте записи про свій акціонерний капітал у порядку з першого дня
Незалежно від того, чи виявиться Розділ 83(i) слушним для вашої ситуації, головний урок полягає в тому, що акції до виходу компанії на IPO можуть створювати багаторічні податкові зобов'язання, за якими легко втратити контроль. Дати вестингу, оцінки 409A, витрати на виконання опціонів, суми утриманих податків та подані заявки — все це має зберігатися там, де ви зможете знайти ці дані через роки. Beancount.io пропонує текстовий бухгалтерський облік, для якого можна використовувати контроль версій разом з іншими фінансовими записами — кожна транзакція, кожна вартісна база, кожна примітка у файлі, який ви повністю контролюєте, замість того, щоб вони були замкнені всередині брокерського порталу. Почніть вести безкоштовну книгу обліку і зберігайте історію свого капіталу, утримань та податкових заявок у форматі, який буде зрозумілим вам і вашому податковому консультанту навіть через п'ять років.