Tu startup acaba de contratar a su décimo empleado y quieres ofrecer opciones sobre acciones como parte del paquete. Entonces alguien hace una pregunta incómoda: ¿ofrecer acciones a tu propio equipo es una oferta de valores, y necesita registrarse ante la SEC? La respuesta a la primera pregunta es sí. La respuesta a la segunda suele ser no, gracias a una exención federal llamada Regla 701. Pero la exención tiene límites, y uno de ellos —un umbral de $10 millones— obliga a las empresas en crecimiento a entregar a los empleados estados financieros que quizá no quieran compartir.
Aquí te explicamos cómo funciona la Regla 701, a quién cubre, dónde están los límites y qué ocurre cuando cruzas el umbral de divulgación.
Qué es la Regla 701
La Regla 701 es una exención bajo la Ley de Valores de 1933 que permite a las empresas privadas —negocios no sujetos a los requisitos de presentación de informes ante la SEC— emitir valores a su propio personal como compensación sin registrar la oferta. Las opciones sobre acciones, las acciones restringidas, las unidades de acciones restringidas (RSU, por sus siglas en inglés) y los planes de compra de acciones para empleados pueden otorgarse bajo esta regla.
Se deben cumplir tres condiciones para que la exención aplique:
- La empresa es privada. La Regla 701 solo está disponible para emisores que no están obligados a presentar informes bajo la Ley de Bolsa de Valores (Securities Exchange Act). Una vez que sales a bolsa, pasas a usar el Formulario S-8.
- Existe un plan por escrito. Las concesiones deben realizarse bajo un plan de beneficios compensatorios por escrito o un contrato de compensación por escrito, como un acuerdo laboral. Una promesa verbal de participaciones futuras no califica.
- Los beneficiarios son personas elegibles. Las ofertas y ventas solo pueden dirigirse a los empleados, directores, funcionarios, socios generales, fideicomisarios y consultores y asesores calificados de la empresa —y, en casos limitados, a sus familiares mediante transferencias permitidas.
Si falla cualquiera de estas condiciones, la exención no está disponible para esa concesión, por lo que los abogados consideran el plan por escrito y la lista de beneficiarios como lo primero que hay que verificar.
Quién cuenta como beneficiario elegible
Las categorías de empleados y directores son directas. La categoría que causa más problemas es la de consultores y asesores, porque conlleva dos restricciones que sorprenden a los fundadores.
Primero, el beneficiario debe ser una persona física. Un consultor que trabaja para ti a través de su propia LLC no puede tener opciones a nombre de la LLC bajo la Regla 701 —la concesión debe ir a la persona humana. Esto genera problemas en las startups con regularidad, porque los contratistas a menudo prefieren mantener todo en su entidad por razones de responsabilidad o fiscales.
Segundo, los servicios deben ser genuinos y no pueden estar relacionados con la captación de capital. Un diseñador de producto, un asesor de ingeniería o un consultor de marketing que realiza trabajo real para el negocio califica. Alguien que te ayuda a presentar ante inversores a cambio de una parte de la ronda no califica —compensar la actividad de captación de capital con valores es exactamente la transacción que las reglas de registro existen para vigilar.
El beneficiario también debe ser, por lo general, un proveedor de servicios activo en el momento en que se otorga la concesión. Un plan puede cubrir a personas más allá de las categorías de la Regla 701, pero las concesiones a cualquier persona fuera de ellas simplemente no obtienen la exención.
El límite de emisión de 12 meses
La Regla 701 no es ilimitada. Durante cualquier período consecutivo de 12 meses, el precio de venta agregado de los valores vendidos amparándose en la regla no puede exceder el mayor de:
- $1 millón en precio de oferta agregado,
- 15% de los activos totales de la empresa, medidos a la fecha del balance más reciente, o
- 15% del monto en circulación de la clase de valores que se ofrece, medido de la misma manera.
La estructura de "el mayor de" importa. Una empresa en etapa temprana con pocos activos y pocas acciones en circulación aún obtiene el piso de $1 millón. Una startup bien financiada con un balance grande o un fondo de opciones amplio obtiene margen de las pruebas del 15% en su lugar.
Cómo se valoran las concesiones para este cálculo depende del instrumento. Las opciones generalmente se miden por su precio de ejercicio —el precio de ejercicio multiplicado por el número de acciones— no por su valor Black-Scholes ni por ninguna valuación 409A. Las acciones restringidas y las RSU se miden por su valor en el momento de la concesión. Debido a que los precios de ejercicio de las opciones en empresas en etapa temprana suelen ser bajos, la mayoría de las startups pueden otorgar durante años sin acercarse al límite —hasta que una valuación en aumento y una ola de contrataciones llegan al mismo tiempo.
Una nota más sobre el alcance: la exención cubre solo las ventas del propio emisor a su personal. No cubre las reventas —un empleado que luego vende esas acciones necesita una exención separada, como la Regla 144, o una oferta registrada.
El umbral de divulgación de $10 millones
Independientemente del límite está la regla de divulgación en la Regla 701(e), y esta es la parte que toma por sorpresa a las empresas en crecimiento.
Todo beneficiario de la Regla 701 debe recibir una copia del plan o contrato compensatorio. Ese es el punto de partida, y aplica desde la primera concesión. Pero cuando el precio de venta agregado de los valores vendidos bajo la Regla 701 durante cualquier período consecutivo de 12 meses supera los $10 millones, la empresa debe entregar un paquete de divulgación ampliado a los inversionistas un período de tiempo razonable antes de la fecha de venta:
- Un resumen de los términos materiales del plan (o la descripción resumida del plan de ERISA, si el plan está sujeto a ERISA),
- Información sobre los riesgos de invertir en los valores de la empresa, y
- Estados financieros del tipo requerido en una declaración de oferta de Regulación A —en la práctica, estados financieros bajo U.S. GAAP suficientemente actualizados para satisfacer esas reglas.
Para una RSU, la SEC ha confirmado que la "fecha de venta" es la fecha de concesión, por lo que el paquete debe estar en manos del beneficiario un tiempo razonable antes de la concesión —no adjunto con el papeleo de incorporación después.
El umbral solía ser de $5 millones. El Congreso instruyó a la SEC a aumentarlo en la Ley de Crecimiento Económico, Alivio Regulatorio y Protección al Consumidor de 2018, y la regla final de la SEC lo duplicó a $10 millones ese julio, explícitamente para permitir que empresas privadas más grandes ejecuten programas de participaciones más grandes sin el costo y el esfuerzo de producir divulgación de nivel de oferta.
Ten en cuenta la asimetría: la divulgación ampliada se activa por las ventas, y la ventana móvil de 12 meses significa que una empresa que se acerca al umbral debe rastrear las concesiones acumuladas de forma continua, no solo al cierre del ejercicio fiscal.
Qué pasa si te equivocas
La Regla 701 no tiene presentación, ni elección de marcar casillas, ni disposición de subsanación. Si superas el límite de 12 meses o omites la divulgación requerida, la consecuencia es que la exención simplemente no estaba disponible —las ventas fueron ofertas de valores no registradas y no exentas. Eso expone a la empresa a reclamaciones de rescisión por parte de los inversionistas: los beneficiarios pueden exigir la devolución de su dinero (para las opciones, en la práctica deshacer la transacción), además de una posible exposición a acciones de cumplimiento.
También hay una capa de ley estatal que muchos fundadores pasan por alto. La Regla 701 es una exención federal, y los valores vendidos bajo ella no están automáticamente exentos del registro estatal de "cielo azul" (blue-sky) en cada estado donde vive un beneficiario. La mayoría de los estados tienen sus propias exenciones para planes de compensación de empleados, pero no son idénticas, por lo que una empresa con tenedores de opciones dispersos por varios estados debería confirmar el tratamiento de cada estado en lugar de asumir que la regla federal lo cubre todo.
Errores comunes que evitar
Reuniendo los hilos, estos son los errores que aparecen una y otra vez:
- No tener un plan por escrito antes de otorgar. Los documentos del plan adoptados por la junta parecen papeleo hasta que la exención depende de ellos. Adopta el plan antes de la primera concesión, no después.
- Poner las concesiones a nombre de entidades. Las opciones emitidas a la LLC de un consultor quedan fuera de la regla. Otorga a la persona física.
- Pagar a recaudadores de fondos con participaciones. Cualquier persona compensada por promover los valores de la empresa o captar capital no puede recibir acciones de la Regla 701 por ese trabajo.
- Olvidarse de contar. Nadie rastrea el agregado móvil de 12 meses hasta que la empresa está cerca de la línea de $10 millones —y para entonces, las concesiones ya realizadas sin la divulgación previa requerida son el problema.
- Entregar la divulgación tarde. Entregar los estados financieros después de la fecha de concesión incumple por completo el requisito de "un período de tiempo razonable antes de la venta".
- Ignorar la ley estatal. El cumplimiento federal más una brecha de "cielo azul" sin examinar sigue siendo una brecha.
Rastrear las concesiones de participaciones en tus libros
La compensación en participaciones no solo crea papeleo de ley de valores —crea asientos contables que se acumulan en cada ciclo de pago. Las concesiones de opciones requieren medición a valor razonable y un calendario de consolidación de derechos (vesting). Los ejercicios traen efectivo y sacan acciones. Las pérdidas de derechos revierten gastos. Las liquidaciones de RSU activan retenciones. Cada evento llega al libro mayor, y una hoja de cálculo que rastrea las concesiones por separado de los libros es donde las conciliaciones van a morir.
La solución práctica es aburrida pero efectiva: registra cada concesión, consolidación, ejercicio y pérdida de derechos como una transacción con fecha en tu sistema contable, con el nombre del plan y la clase de beneficiario adjuntos, para que el libro mayor sirva también como tu recuento móvil de 12 meses de la Regla 701. Cuando alguien pregunte qué tan cerca está la empresa del umbral de divulgación de $10 millones, la respuesta debería ser una consulta, no un proyecto de arqueología.
Mantén tu libro de participaciones tan limpio como tu cap table
A medida que tu equipo crece y tu fondo de opciones se profundiza, la distancia entre "otorgamos participaciones de manera informal" y "podemos probar que cada concesión estaba exenta" es simplemente un buen mantenimiento de registros. Beancount.io ofrece contabilidad en texto plano que te da transparencia y control totales sobre tus datos financieros —cada concesión, ejercicio y pérdida de derechos como transacciones auditables y controladas por versión. Comienza gratis y descubre por qué los desarrolladores y los profesionales de finanzas se están cambiando a la contabilidad en texto plano.
