Está vendiendo su negocio en Dakota del Sur —o comprando uno— y el contrato de compraventa contiene la cláusula que todo acuerdo tiene: el vendedor promete no abrir un local competidor calle abajo. Durante años, esa promesa solía extenderse cinco años, a veces más. A partir del 1 de julio de 2026, cualquier cláusula de no competencia en una transferencia de participación que supere los tres años será inejecutable. Si su documentación aún dice cinco, los dos años adicionales son peso muerto y, según cómo esté redactada la cláusula, ese exceso podría poner en riesgo también la parte ejecutable.
El cambio proviene del Proyecto de Ley 1180 de la Cámara de Representantes, firmado el 12 de marzo de 2026, que añade una nueva sección al capítulo 53-9 de los Estatutos Codificados de Dakota del Sur. Esto es lo que dice la nueva ley, el vacío que llena y exactamente qué deben reescribir ambas partes de una operación antes del cierre.
Qué cambió realmente la HB 1180
Dakota del Sur parte de una postura escéptica hacia las cláusulas de no competencia. La regla general anula cualquier contrato que restrinja a alguien el ejercicio de una profesión, oficio o negocio lícitos, y solo sobreviven un puñado de excepciones legales estrechas: la venta del fondo de comercio, las disoluciones de sociedades, los pactos con empleados y unos pocos casos especializados. Los tribunales interpretan esas excepciones de forma restrictiva: si su acuerdo no encaja exactamente en una de ellas, fracasa bajo la regla general.
La HB 1180 crea una nueva excepción para una situación que los estatutos anteriores nunca cubrieron con claridad: un propietario que transfiere una participación en una entidad empresarial. La nueva sección dispone que, en cualquier documento de gobierno de una entidad empresarial, o como parte de un contrato para la compra, venta o transferencia de una participación, las partes pueden acordar que el propietario saliente no se dedique —directa o indirectamente— al mismo tipo de negocio o a uno similar al que la entidad realizaba durante el período de propiedad de ese propietario, dentro del área geográfica especificada donde la entidad desarrolla su actividad, durante un máximo de tres años desde la fecha de la transferencia.
Tres cosas de esa frase importan enormemente. Primero, valida afirmativamente estos pactos, que antes vivían en una zona gris entre la excepción de venta del fondo de comercio y las reglas de los pactos con empleados. Segundo, cada elemento es un límite, no una sugerencia: negocio igual o similar, vinculado al período de propiedad, vinculado a la huella real de la entidad. Tercero, el reloj de tres años corre desde la fecha de la transferencia —no desde la firma, no desde el cierre de algún tramo posterior, y no desde cuando al comprador le apetezca ejecutarla.
El vacío que llena: recompras y transferencias de participaciones
Para entender por qué actuó el legislador, considere las operaciones que las antiguas excepciones manejaban con torpeza. El estatuto de venta del fondo de comercio cubre a una persona que vende el fondo de comercio de un negocio y se compromete a no llevar a cabo un negocio similar en un área especificada. Eso encaja limpiamente en las ventas de activos. Encaja mal en las operaciones que los pequeños negocios realmente hacen con más frecuencia: un socio que vende su participación en una LLC de vuelta a la sociedad, la recompra a un socio, el rescate de acciones de un accionista, un copropietario que sale mediante una cláusula de compraventa en el acuerdo operativo.
En esas operaciones, nadie está exactamente "vendiendo el fondo de comercio de un negocio" en el sentido clásico: la entidad sigue operando y solo cambia de manos la propiedad. Los compradores seguían exigiendo cláusulas de no competencia, a menudo por cinco años o más, y todos esperaban que un tribunal las tratara como pactos de venta de negocio. La HB 1180 termina con las conjeturas. Los documentos de gobierno y los contratos de transferencia ahora pueden incluir una cláusula de no competencia del propietario con respaldo legal explícito, limitada a tres años.
Observe lo que el proyecto de ley no tocó. La excepción de venta del fondo de comercio no tiene límite temporal legal, y las reglas sobre pactos con empleados aún conllevan su propio límite de dos años más restricciones geográficas, de clientes existentes y de negocios similares. El nuevo tope de tres años convive con esas reglas y rige específicamente las transferencias de participaciones. Bajo qué excepción cae su pacto importa ahora más que nunca, porque cada una conlleva límites distintos.
Los tres límites, explicados
Todo pacto del propietario bajo la nueva sección debe cumplir estas tres restricciones:
1. Negocio igual o similar, durante su ventana de propiedad
La restricción cubre solo el mismo tipo de negocio o uno similar al que la entidad realizaba durante el período de propiedad del propietario cedente. A un vendedor que fue dueño de una empresa de techado residencial no se le puede impedir la instalación solar comercial, a menos que la entidad realmente hiciera ese trabajo mientras él era dueño —y un comprador que luego se expanda a nuevas líneas no puede extender un pacto antiguo para cubrir un territorio que la entidad nunca ocupó durante el mandato del vendedor. Cuando redacte la descripción de la actividad, describa lo que el negocio realmente hacía, no lo que el comprador espera que llegue a ser.
2. El área geográfica donde la entidad desarrolla su actividad
El pacto debe nombrar un área geográfica especificada, y el estatuto la vincula al lugar donde la entidad desarrolla su actividad. Las prohibiciones a nivel estatal para un negocio con clientes en dos condados son exactamente el tipo de exceso que fracasa en el test de interpretación restrictiva. Ajuste el radio al mercado real: concentraciones de clientes, rutas de reparto, territorios de servicio, huella publicitaria. Si el negocio realmente sirve a todo el estado, dígalo y esté preparado para demostrarlo. Si sirve a Sioux Falls y los condados circundantes, escríbalo así.
3. Tres años desde la fecha de transferencia, como máximo
Este es el cambio principal. La cláusula de no competencia típica vinculada a la venta de un negocio dura de tres a cinco años, siendo cinco años la cifra más común que eligen los corredores y abogados de operaciones. Bajo la nueva ley, cualquier cosa que supere los tres años desde la fecha de transferencia es inejecutable en un pacto de transferencia de participación. Fije con precisión la fecha de transferencia en el acuerdo —especialmente en recompras a plazos, rescates por fases y acuerdos con earnout, donde "la transferencia" podría significar de otro modo tres fechas distintas.
Qué significa si usted es el vendedor
Si usted es el propietario saliente, el nuevo tope es a la vez palanca y protección. Cualquier comprador que exija cinco años está pidiendo algo que los tribunales de Dakota del Sur no pueden ejecutar más allá del tercer año. Eso no significa que deba firmar una cláusula de cinco años y confiar silenciosamente en que el estatuto lo salvará: litigar la ejecutabilidad es caro incluso cuando se gana, y un tribunal al que se pide que ejecute un pacto demasiado amplio no es un foro en el que quiera estar. Lleve el documento a que coincida con la ley: tres años, alcance del negocio descrito con precisión, geografía honesta.
Hay un segundo punto, más sutil, para los vendedores. Los pactos más cortos pueden alterar la economía de la operación. Los compradores pagan por protección, y un comprador que pierde dos años de ella puede intentar recuperar ese valor en otro sitio: un precio más bajo, un depósito en garantía mayor, condiciones de earnout más duras o una asignación mayor del precio de compra al propio pacto. Ese último movimiento merece su atención por razones fiscales, que se analizan más abajo: los vendedores generalmente prefieren que el precio de compra se asigne al fondo de comercio o a las acciones, lo que produce ganancia de capital, en lugar de al pacto de no competencia, que normalmente es renta ordinaria. Si el comprador quiere recortar la asignación porque el pacto se acortó, asegúrese de que su asesor fiscal esté en la sala.
Por último, revise sus documentos de gobierno existentes. Muchos acuerdos operativos y cláusulas de compraventa redactados hace años contienen cláusulas de no competencia activadas por la transferencia de cuatro, cinco o incluso diez años. Esas disposiciones se redactaron para un panorama legal que ya no existe. Si su salida se cerrará el 1 de julio de 2026 o después, esas cláusulas necesitan enmiendas antes de la transferencia —no después, cuando la fecha de transferencia ya haya puesto en marcha un reloj sobre un papel que promete demasiado.
Qué significa si usted es el comprador
Si usted es el comprador, acaba de perder hasta dos años de protección contractual con la que quizá contaba. La respuesta no es redactar eludiendo el estatuto con etiquetas creativas: una "restricción de consultoría" o un "pacto de exclusividad" que camina y habla como una cláusula de no competencia será tratado como tal. La respuesta es superponer protecciones que el estatuto no limita:
- No captación de clientes y empleados. El tope de tres años rige la competencia, no la captación. Las disposiciones separadas y bien redactadas de no captación que protegen la lista de clientes y la plantilla siguen siendo esenciales y se analizan bajo sus propias reglas.
- Confidencialidad y secretos comerciales. Los datos de clientes, precios, recetas, procesos y métodos propietarios deben protegerse mediante obligaciones de confidencialidad independientes que no expiren con el reloj de la no competencia.
- Servicios de transición y formación. Un vendedor que dedica de seis a doce meses a presentarle las cuentas clave transfiere el fondo de comercio más rápido de lo que lo preserva cualquier pacto. Ponga por escrito las obligaciones de transición, las horas y los hitos, con parte de la contraprestación vinculada a completarlos.
- Earnouts y pagarés del vendedor. Cuando parte del pago del vendedor depende del rendimiento posterior al cierre, el incentivo financiero del vendedor se alinea con el suyo durante exactamente la ventana que cubre la no competencia, y más allá.
- Retención de empleados clave. En muchos pequeños negocios, el riesgo de fuga que importa no es el vendedor, sino su mejor técnico, comercial o gerente. Los bonos de retención y los contratos laborales con las personas que realmente mantienen las relaciones con los clientes suelen proteger más valor que añadir años al pacto del vendedor.
Y sea preciso con la geografía. Los compradores piden habitualmente áreas mucho más grandes de lo que sirve el negocio, con la teoría de que pedir no cuesta nada. Bajo un estatuto interpretado restrictivamente, pedir cuesta mucho: un radio indefendible invita a un tribunal a cuestionar toda la cláusula. Un territorio ajustado y respaldado por pruebas vale más que uno extenso.
El matiz de la venta de activos que debe entender
Esta es la cuestión estructural que todo equipo de operaciones en Dakota del Sur debería plantearse ahora desde el principio: ¿es esto una venta de activos o una transferencia de participación? La excepción de venta del fondo de comercio, que cubre clásicamente las operaciones de activos, no tiene límite temporal legal. El nuevo tope de tres años rige los pactos vinculados a la transferencia de una participación en una entidad. En una venta de acciones, una venta de participaciones sociales o la recompra a un socio, el tope de tres años aplica claramente. En una venta directa de activos donde el vendedor transmite el fondo de comercio al comprador, la excepción más antigua es el hogar natural —y no tiene tope escrito.
No lo trate como un resquicio para colar un pacto de diez años. Los tribunales siguen examinando los pactos de venta del fondo de comercio en cuanto a razonabilidad de duración, alcance y geografía, y una duración que el legislador ha declarado ahora excesiva para el contexto estrechamente relacionado de la transferencia de participación será difícil de vender. Pero la distinción importa de verdad para la redacción: identifique en qué excepción legal se apoya su pacto, redacte dentro de sus límites y dígalo en el acuerdo. Las operaciones con contraprestación mixta —algo de activos, algo de capital, un rescate más una compra de activos— deberían especificar qué pacto se vincula a qué transferencia en lugar de dejar que un tribunal lo desenrede.
El ángulo fiscal y contable
Las cláusulas de no competencia no son solo protecciones legales; son activos valorados con consecuencias fiscales que ambas partes deben registrar correctamente. Los importes que un comprador paga por un pacto de no competencia en relación con la adquisición de un negocio son intangibles de la Sección 197, amortizados linealmente a lo largo de 15 años, independientemente de la duración real del pacto. Su pacto de tres años en Dakota del Sur sigue amortizándose a lo largo de 15 años en la declaración del comprador: el reloj fiscal y el reloj legal no tienen nada que ver entre sí.
La asignación del precio de compra, declarada por ambas partes en el Formulario 8594, es donde esto muerde. Comprador y vendedor deben declarar asignaciones coherentes entre las clases de activos de la operación, y sus preferencias apuntan en direcciones opuestas: los compradores generalmente favorecen asignar más al pacto amortizable, mientras que los vendedores favorecen asignar más al fondo de comercio o a las acciones para el tratamiento de ganancia de capital. Un pacto ejecutable más corto podría justificar una asignación menor a él —tres años de protección valen menos que cinco—, lo que puede convertirse en un verdadero punto de negociación en lugar de un mero ejercicio sobre el papel. Sea lo que sea que acuerden, registre el pacto como su propio activo intangible, amortícelo a lo largo de 15 años y conserve el respaldo de valoración en el expediente de la operación. Una asignación que ninguna de las partes puede defender es un ajuste de auditoría esperando a ambos.
Para los vendedores, hay también un punto de disciplina contable: cualquier pago por consultoría, honorarios por servicios de transición o importes de earnout añadidos como sustitutos de los años de pacto perdidos son renta ordinaria en el año en que se reciben, distinta de los ingresos de la venta. Regístrelos en cuentas separadas desde el primer día para que la planificación del impuesto estimado refleje la realidad en lugar de descubrirla en abril.
Una lista de verificación previa al cierre para operaciones que se cierran ahora
El tope aplica a las transferencias del 1 de julio de 2026 en adelante: los pactos que ya están en vigor desde transferencias anteriores no quedan reescritos por el estatuto. Si su operación se cierra después de esa fecha, repase esta lista antes de la transferencia:
- Encuentre cada pacto. Contrato de compraventa, acuerdo operativo, cláusulas de compraventa, acuerdo de accionistas, cartas paralelas. Los pactos de transferencia de participación se esconden en los documentos de gobierno, no solo en la documentación de la operación.
- Recorte la duración a tres años o menos. Mídala desde una fecha de transferencia definida con precisión, y defina esa fecha para transferencias por fases y a plazos.
- Reescriba el alcance de la actividad. Limítelo al mismo negocio o a uno similar que la entidad realizó durante el período de propiedad del vendedor: historia real, no el plan de negocio del comprador.
- Apriete la geografía. Nombre el área donde la entidad realmente desarrolla su actividad, respaldada por datos de clientes e ingresos que podría mostrar a un juez.
- Identifique su hogar legal. Sepa si cada pacto se apoya en la nueva sección de transferencia de participación o en la excepción de venta del fondo de comercio, especialmente en operaciones mixtas de activos y capital.
- Reconsidere la asignación. Si el pacto más corto cambia lo que vale la protección, renegocie deliberadamente la asignación del Formulario 8594, con asesores fiscales involucrados, en lugar de dejar que una cifra antigua siga rodando.
- Superponga los sustitutos. La no captación, la confidencialidad, los servicios de transición, los earnouts y la retención de empleados clave deben firmarse junto con el pacto, no desearse después.
Dakota del Sur no prohibió las cláusulas de no competencia en la venta de negocios: hizo algo más útil. Dio a los pactos de transferencia de participación una validez legal explícita y, en el mismo aliento, dijo a ambas partes exactamente hasta dónde llega esa validez. Tres años, alcance honesto, geografía real. Las operaciones redactadas dentro de esas líneas se sostendrán; las redactadas con plantillas antiguas, no. Saque sus plantillas ahora, antes de que la fecha de transferencia ponga en marcha un reloj que su documentación no puede seguir.
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