Ваша S-корпорация спасает вас от двойного налогообложения каждый год — до того дня, когда перестаёт это делать. Выбор статуса может прекратиться автоматически, без предупредительного письма и без льготного периода, в тот момент, когда ваша компания будет рассматриваться как имеющая второй класс акций. С этого дня вы — C-корпорация: прибыль облагается налогом по ставке 21% внутри компании и снова облагается при распределении, плюс пятилетняя блокировка до того, как вы сможете повторно выбрать статус S. И спусковой крючок редко бывает намеренной реструктуризацией. Обычно это что-то будничное: неравномерная выплата для покрытия налогового счёта одного владельца, дружеский заём акционеру или конвертируемая облигация, которую никто не показал налоговому консультанту.
Вот как на самом деле работает правило единого класса акций, где владельцы случайно его нарушают и какая безопасная гавань не позволяет рутинным займам акционерам стать событием, прекращающим статус.
Правило единого класса простыми словами
Чтобы квалифицироваться как S-корпорация, налоговый кодекс требует, чтобы у компании был только один класс акций. Регламент, лежащий в основе этого требования, Reg. section 1.1361-1(l), определяет критерий с необычайной ясностью: все выпущенные акции должны предоставлять идентичные права на распределение и ликвидационные поступления.
Два момента в этом критерии удивляют большинство владельцев:
Права голоса не имеют значения. У вас могут быть голосующие и неголосующие акции, или акции, голосующие только по определённым вопросам. Различия в праве голоса прямо игнорируются. Только экономические права — кто получает деньги, когда компания распределяет прибыль, и кто что получает при ликвидации компании — должны быть идентичными.
IRS читает ваши документы, а не только банковские выписки. Определение производится на основе учредительных положений корпорации: устава, внутреннего регламента, соглашений акционеров и любого обязывающего соглашения, влияющего на права распределения или ликвидации. Если эти документы предоставляют каждой акции идентичные экономические права, у вас один класс акций — даже если фактические чеки, которые вы выписали в течение года, были неравномерными.
Второй момент — наиболее непонятая часть всей этой области, поэтому он заслуживает отдельного раздела.
Одна неравномерная выплата сама по себе не убивает статус — но не радуйтесь раньше времени
Предположим, вам принадлежит 60% S-корпорации, а вашему партнёру — 40%, и в этом году вы взяли дополнительное распределение в размере $25 000 для покрытия личных расходов, а ваш партнёр не взял ничего дополнительно. Создали ли вы только что второй класс акций?
Согласно регламентам — нет, не самим этим фактом. Правило гласит, что до тех пор, пока учредительные положения предусматривают идентичные права на распределение и ликвидацию, распределения, различающиеся по времени или сумме, просто получают «соответствующий налоговый эффект в соответствии с фактами и обстоятельствами». Налоговый суд подтвердил такое прочтение: непропорциональные выплаты, даже несанкционированные, не прекращают статус S, когда корпоративные документы по-прежнему обещают каждой акции идентичные права.
Но в этом предложении содержится собственное предупреждение: «соответствующий налоговый эффект». Дополнительные $25 000 не остаются просто так без рассмотрения. IRS может переквалифицировать их — как компенсацию вам (облагаемую налогами на заработную плату), как заём, который вы должны вернуть с процентами, или как конструктивное распределение с иными сроками. Вы сохраняете статус S, но можете задолжать налоги на занятость, проценты и штрафы, которых совсем не планировали. А если модель неравномерных выплат когда-либо будет закреплена в соглашении — дополнительном письме, обещающем вам преимущественные распределения, изменённом соглашении акционеров в стиле операционного соглашения с особыми уровнями выплат — тогда сами учредительные положения создают второй класс, и статус прекращается.
Так что практическое правило строже юридического: держите каждое распределение строго пропорционально доле владения, а для любого аванса, который таковым не является, используйте payroll или документально оформленные займы акционерам.
Пять ловушек, которые действительно создают второй класс акций
1. Соглашения акционеров с особыми правами на выплаты
Классический убийца — это соглашение о купле-продаже или соглашение акционеров, дающее одному владельцу преимущество при ликвидации, гарантированное минимальное распределение или цену выкупа выше справедливой рыночной стоимости. Проверьте каждое соглашение, касающееся распределений или ликвидации, — включая старые, подписанные до выбора статуса S и всё ещё действующие. Всё, что обещает одной акции больше, чем другой акции, является вторым классом акций с того дня, когда оно становится обязывающим.
2. Льготные займы акционерам, которые выглядят как капитал
Когда акционер одалживает деньги компании (или компания ведёт открытый счёт аванса акционеру) на условиях, которые не принял бы ни один банк — без письменной расписки, без срока погашения, без процентов, с возвратом только «когда компания сможет себе это позволить» — IRS может рассматривать инструмент как капитал, а не долг. Инструмент, рассматриваемый как капитал, целью которого является предоставление его держателю иных прав на распределение или ликвидацию, является вторым классом акций. Незадокументированные авансы между компанией и её владельцами — самый распространённый способ, которым небольшие S-корпорации попадают в эту ловушку. Решение — безопасная гавань для прямого долга, рассмотренная ниже.
3. Конвертируемые облигации, опционы и варранты
Конвертируемый долг и опционы на акции могут рассматриваться как второй класс акций, когда они held держателем типа правомочного акционера, были выпущены с основной целью обхода прав на распределение или ликвидацию выпущенных акций и с существенной уверенностью будут исполнены. Это критерий фактов и обстоятельств, и именно поэтому он опасен: конвертируемая облигация с глубоким дисконтом, выпущенная основателю, обычно соответствует всем трём условиям. Если вы привлекаете деньги с помощью конвертируемых инструментов или предоставляете опционы в S-корпорации, проверьте инструмент на соответствие правилу единого класса до его подписания, а не после.
4. Фантомные акции и компенсация, подобная капиталу
Фантомные акции, права на повышение стоимости акций и доли в прибыли, выплачиваемые в зависимости от результатов компании, могут дать держателю экономическое право, отличающееся от того, что предоставляют выпущенные акции. Некоторые из этих схем структурированы так, чтобы избежать создания второго класса; многие — нет. Любая компенсация, привязанная к стоимости капитала в S-корпорации, требует проверки на единый класс.
5. Формулы выкупа по нерыночным ценам
Соглашение о купле-продаже, которое выкупает акции уходящего владельца по балансовой стоимости, по фиксированному мультипликатору прибыли или по любой цене, существенно отличающейся от справедливой рыночной стоимости, может создать различающиеся ликвидационные права. Соглашения, выкупающие по справедливой рыночной стоимости, определяемой на момент выкупа, как правило, безопасны; формулы, фиксирующие выгодную сделку (или неожиданную прибыль), — нет.
Безопасная гавань для прямого долга: ваша защита при займах акционерам
Конгресс создал безопасную гавань специально для того, чтобы обычные займы акционерам не угрожали статусу S. Согласно Section 1361(c)(5), «прямой долг» никогда не рассматривается как второй класс акций. Чтобы квалифицироваться, обязательство должно соответствовать всем четырём из следующих условий:
- Письменное безусловное обещание уплатить определённую сумму денег по требованию или в указанную дату. Дружеский аванс или открытый текущий счёт не проходит это условие сам по себе.
- Процентная ставка и даты платежей, которые не зависят от прибыли заёмщика, усмотрения заёмщика, выплаты дивидендов или подобных факторов. «Верни мне деньги, когда мы станем прибыльными» разрушает безопасную гавань.
- Не конвертируемый в акции или любой другой долевой интерес, прямо или косвенно.
- held правомочным акционером S-корпорации — как правило, физическим лицом, не являющимся иностранцем-нерезидентом, наследством или квалифицированным трастом.
Пропустите любое из четырёх — и заём возвращается в общий анализ долга против капитала на основе фактов и обстоятельств, где IRS решает, является ли ваша расписка на самом деле замаскированным капиталом. Практический вывод: каждый заём акционеру должен быть подписанной письменной распиской с фиксированной датой погашения, рыночной процентной ставкой, фиксированными датами платежей и без возможности конвертации — подшитой туда, где вы сможете её найти.
Если это уже произошло: помощь существует, но она не автоматическая
Прекращённый статус S влечёт за собой суровое похмелье. Согласно Section 1362(g), корпорация, как правило, не может повторно выбрать статус S в течение пяти лет без согласия IRS — пять лет двойного налогообложения в ожидании.
Однако существует спасительное положение. Согласно Section 1362(f), IRS может отменить непреднамеренное прекращение, если корпорация предпримет корректирующие действия в разумный срок и все согласятся внести корректировки, необходимые для того, чтобы рассматриваться так, как если бы статус никогда не прекращался. IRS регулярно предоставляла такую помощь через частные письменные решения по ошибкам, связанным со вторым классом акций: компания изменяет нарушающее соглашение, исправляет документацию, при необходимости подаёт исправленные декларации, и статус рассматривается как непрерывный. Помощь дискреционна и требует представления чистых корректирующих шагов — она не заменяет правильного оформления документов с самого начала.
Держите распределения и займы готовыми к проверке
Большинство проблем со вторым классом акций — это проблемы бухгалтерского учёта, прежде чем они становятся юридическими проблемами. Несколько привычек обеспечат вашу безопасность:
- Выплачивайте каждое распределение строго пропорционально. Если доли владения 60/40, каждое распределение — 60/40, в одну и ту же дату. Никаких исключений для налоговых счетов или личных чрезвычайных ситуаций — они проходят через payroll или документально оформленный заём.
- Оформляйте каждый аванс акционеру распиской, соответствующей безопасной гавани. Письменная, фиксированный срок погашения, рыночные проценты, фиксированные платежи, без возможности конвертации. Учитывайте её на отдельном счёте займов акционерам, а не прячьте в прочей дебиторской задолженности.
- Сверяйте распределения с процентами владения ежемесячно. Когда распределения каждого владельца с начала года, делённые на его процент владения, дают одинаковое число на акцию, у вас есть одностраничное доказательство соответствия.
- Проверяйте соглашения перед подписанием. Любое новое соглашение акционеров, заём, предоставление опциона или формула купли-продажи проходит проверку на единый класс на соответствие четырём условиям безопасной гавани и критерию идентичных прав.
- Протоколируйте всё. Протоколы совета директоров, фиксирующие каждое распределение и заём, с примечанием, подтверждающим пропорциональность и соответствие безопасной гавани, превращают будущий спор с проверяющим в документооборот.
Отслеживание распределений по каждому акционеру, остатков по займам и процентов владения на отдельных, чётко обозначенных счетах — именно та дисциплина, которую accounting в виде простого текста делает лёгкой для проверки: каждая запись видна, датирована и контролируется версиями.
Держите записи вашей S-корпорации в порядке с первого дня
Правило единого класса акций наказывает небрежную документацию, а не злой умысел — и лекарство — это организованные финансовые записи, доказывающие, что каждое распределение было пропорциональным, а каждый заём соответствовал безопасной гавани. Beancount.io обеспечивает accounting в виде простого текста, дающий вам полную прозрачность и контроль над вашими финансовыми данными, так что счета акционеров, расписки по займам и истории распределений всегда готовы к проверке. Начните бесплатно и узнайте, почему разработчики и финансовые специалисты переходят на accounting в виде простого текста.
