지난 몇 년간 발생한 가장 조용하면서도 치명적인 고용개발국(EDD) 감사 사례 중 하나로, 샌프란시스코 베이 지역의 한 소규모 마케팅 대행사는 자신 있게 감사에 임했습니다. 해당 업체 사장은 10명의 "계약직"을 고용하고 있었으며, 각자와 서명된 독립 계약자 합의서를 작성했고, 매달 인보이스를 발행했으며, 각자가 스스로 세금을 신고하고 있었습니다. 그러나 6개월 후, 이 대행사는 약 48만 달러의 체납 급여세, 벌금 및 이자를 지불하게 되었고, 모든 "계약직"을 피고용인(직원)으로 재분류해야 했습니다. 업체 사장은 "ABC"라는 단어를 들어본 적조차 없었습니다.
캘리포니아에서 사업을 운영한다면, 비즈니스 운영을 돕는 사람들에게 수표를 발행하는 방식은 더 이상 개인적인 선택의 문제가 아닙니다. 어셈블리 빌 5(AB5)는 입증 책임을 뒤바꾸고 법적 기본값을 재정의했으며, 고용개발국(EDD), 조세형평국(FTB) 및 법원에 강력한 새로운 테스트 기준을 부여했습니다. 잘못된 분류로 인한 비용은 오분류된 근로자 1인당 5~6자리의 추징금으로 계산됩니다. 반면 올바르게 처리하는 비용은 주로 절차적인 것이며, 이 글에서는 그 절차를 자세히 설명합니다.
캘리포니아의 법적 변화: Dynamex, AB5, AB 2257 및 Prop 22
2018년 이전까지 캘리포니아는 (1989년 캘리포니아 대법원 판례인 S.G. Borello & Sons, Inc. v. Department of Industrial Relations의 이름을 딴) 다요소 보렐로(Borello) 테스트를 사용했습니다. 보렐로 체제하에서 분류는 업무에 대한 "통제권" 여부에 달려 있었으며, 약 11가지의 부수적 요소를 균형 있게 고려했습니다. 이는 유연하고 사실 관계에 따라 달라질 수 있었으며, 계약직 고용을 원하는 기업들에 우호적이었습니다.
상황은 2018년 4월 30일, 캘리포니아 대법원이 Dynamex Operations West, Inc. v. Superior Court 사건을 판결하면서 바뀌었습니다. 이 사건은 2004년에 순전히 비용 절감 목적으로 직원에서 계약직으로 재분류된 당일 배송 기사들과 관련이 있었습니다. 법원은 캘리포니아 임금 명령(Wage Orders)에 따른 청구에 대해 ABC 테스트를 채택했으며, 독립 계약자 지위를 입증할 책임을 고용 주체에게 전가했습니다.
입법부는 한 걸음 더 나아갔습니다. 2019년에 서명되어 2020년 1월 1일부터 시행된 AB5는 Dynamex 판결을 법전화(Codified)했으며, ABC 테스트를 임금 명령뿐만 아니라 거의 모든 캘리포니아 노동법, 실업 보험법 및 임금 명령 청구로 확장했습니다. 이후 업계의 반발에 따라 2020년 9월에 서명된 AB 2257은 긴 면제 목록을 만들어 예외를 확대했습니다. 마지막으로 2020년 11월 캘리포니아 유권자들에 의해 통과되고 캘리포니아 대법원에서 확정된 주민발안 22호(Proposition 22)는 앱 기반 차량 공유 및 배달 기사(Uber, Lyft, DoorDash, Instacart 등)를 위한 좁은 범위의 면제 규정을 만들었습니다.
그 결과, 현재 캘리포니아에서는 ABC 테스트가 기본 원칙입니다. 보렐로 테스트는 법적 면제 규정에 의해 해당 관계가 ABC 테스트에서 완전히 제외되는 경우에만 적용됩니다.
ABC 테스트의 각 항목별 분석
근로자를 AB5에 따른 독립 계약자로 분류하기 위해, 고용 주체는 다음 세 가지 항목 모두를 입증해야 합니다. 단 하나의 항목이라도 충족하지 못하면 해당 근로자는 피고용인(직원)으로 간주됩니다.
항목 A — 통제 및 지시로부터의 자유
근로자는 "계약상으로나 실제로 업무 수행과 관련하여 고용 주체의 통제와 지시로부터 자유로워야" 합니다. 이는 과거의 보렐로 테스트와 가장 유사한 항목이지만, 이제는 여러 요소 중 하나가 아니라 반드시 충족해야 하는 필수 요건입니다.
실무적으로, 고용 주체가 근로자의 일정을 정하거나, 업무 방식을 지시하거나, 직원 회의 참석을 요구하거나, 도구를 제공하거나, 성과물 이외의 고정된 성과 기준을 설정하는 경우 항목 A를 충족하지 못하게 됩니다. 스스로 업무 시간을 선택하고, 소프트웨어를 직접 고르며, 완성된 작업물을 제출하는 그래픽 디자이너는 일반적으로 통과합니다. 반면, 주행 경로, 착용할 유니폼, 근무 시간을 지시받는 "계약직" 배송 기사는 일반적으로 탈락합니다.
항목 B — 통상적인 사업 범위 외의 업무
근로자는 "고용 주체의 통상적인 사업 범위 밖의 업무"를 수행해야 합니다. 이 항목은 많은 캘리포니아 기업들이 가장 당혹스러워하는 부분입니다. 근로자가 독립적이거나 숙련되어 있다는 것만으로는 부족합니다. 업무 자체가 회사가 실제로 수행하는 사업 영역 밖에 있어야 합니다.
싱크대를 수리하기 위해 배관공을 고용한 빵집은 항목 B를 쉽게 통과합니다. 배관 업무는 빵집의 통상적인 사업 범위 밖이기 때문입니다. 그러나 빵을 굽기 위해 "독립적인" 제빵사를 고용한 동일한 빵집은, 제빵사가 아무리 자율적으로 일하더라도 항목 B를 충족하지 못합니다. 사건 수임을 처리하기 위해 계약직 변호사를 고용하는 법률 사무소는 거의 확실히 항목 B 충족에 실패합니다. 반면, 웹사이트 재디자인을 위해 외부 그래픽 디자이너를 고용하는 법률 사무소는 거의 확실히 통과합니다.
이 단일 항목은 트럭 운송부터 저널리즘, 차량 공유 서비스에 이르기까지 산업 전반을 재편했습니다. 근로자의 독립성과는 아무런 관련이 없는 질문을 던지기 때문입니다.
항목 C — 통상적으로 독립된 사업에 종사함
근로자는 "수행하는 업무와 성격이 동일한, 통상적으로 독립하여 설립된 직종, 직업 또는 사업에 종사"해야 합니다. 즉, 근로자가 단순히 한 클라이언트로부터 1099 양식을 받는 개인이 아니라, 실제 운영 중인 독립된 사업체처럼 보여야 한다는 의미입니다.
강력한 지표로는 여러 클라이언트를 보유하고, 서비스를 공개적으로 광고하며, 필요한 사업자 면허를 소지하고, 별도의 업무 공간을 유지하며, 사업자 보험에 가입하고, 자체 송장, 납세자 번호(Tax ID), 계약서를 갖춘 인식 가능한 상호를 사용하는 것 등이 있습니다. 웹사이트와 유한책임회사(LLC)를 보유하고 다른 세 곳의 클라이언트 및 포트폴리오를 갖춘 웹 개발자는 항목 C를 통과합니다. 반면, 2년 동안 한 회사에서만 독점적으로 일하며 다른 곳에 마케팅을 한 적이 없는 "계약자"는 통과하지 못합니다.
예외 사항: ABC 테스트가 적용되지 않는 경우
AB5 및 AB 2257은 약 50가지의 예외 및 제외 조항을 만들었습니다. 이 중 하나에 해당한다고 해서 자동으로 독립 계약자가 되는 것은 아닙니다. 단지 더 완화된 기준인 기존의 Borello 다요소 테스트가 적용됨을 의미합니다. 여전히 Borello 테스트를 통과해야 합니다. 주요 예외 카테고리는 다음과 같습니다:
- 지정된 직종. 면허를 소지한 보험 대리인, 의사 및 외과의, 치과의사, 발병 전문의, 심리학자, 수의사, 변호사, 건축가, 엔지니어, 사립 탐정, 회계사, 증권 브로커-딜러, 투자 자문가 및 직접 판매원(수수료 기반).
- 전문 서비스. 마케팅 전문가, 인사 관리자, 여행사 직원, 그래픽 디자이너, 보조금 작가, 순수 예술가, 특정 사진작가 및 사진기자, 프리랜서 작가, 편집자, 콘텐츠 기고자, 삽화가, 카피 에디터, 번역가, 결제 처리 대행사 및 특정 등록 대리인(enrolled agents).
- 부동산 및 압류 대행업자. 면허를 소지한 부동산 전문가 및 면허를 소지한 압류 대행업자.
- 진정한 기업 간(B2B) 계약. 아래에서 설명합니다.
- 추천 대행사. 아래에서 설명합니다.
- 건설 하도급업체. 적절한 면허를 소지하고, 서면 계약을 체결했으며, 별도의 산재 보험을 보유하고, 독립된 사업체의 통상적인 지표를 갖춘 건설업 하도급업체.
- 자동차 클럽 서비스, 프리랜서 번역가, 등록 삼림 관리원 및 AB 2257에 의해 추가된 다양한 틈새 카테고리.
예외 조항에는 세부적인 하위 요건이 있습니다. 예를 들어, "프리랜서 작가" 예외는 과거에 매체당 연간 제출 횟수를 35회로 제한했으나, AB 2257에서 이 제한은 삭제된 대신 다른 조건들이 추가되었습니다. 예외 조항에 의존하기 전에 법령을 주의 깊게 읽거나 법률 자문을 받으십시오.
기업 간(B2B) 예외의 함정
B2B 예외는 AB5에서 가장 오해하기 쉬운 안전장치입니다. 자격을 갖추려면 다음 12가지 개별 조건을 충족해야 합니다:
- 사업 서비스 제공자는 사실상 및 계약상 계약 주체의 통제와 지시로부터 자유롭습니다.
- 사업 서비스 제공자는 계약 주체의 고객이 아닌 계약 주체에게 직접 서비스를 제공합니다.
- 계약은 서면으로 체결됩니다.
- 사업 서비스 제공자는 필요한 모든 사업자 면허 및 세무 등록을 완료했습니다.
- 사업 서비스 제공자는 계약 주체와 별도의 사업장 위치를 유지합니다.
- 사업 서비스 제공자는 수행하는 업무와 성격이 동일한 독립된 사업에 "통상적으로 종사"합니다.
- 사업 서비스 제공자는 실제로 다른 기업과 계약을 맺고 대중에게 자신을 알립니다.
- 사업 서비스 제공자는 대중 또는 다른 잠재적 고객에게 서비스를 광고하고 제공합니다.
- 사업 서비스 제공자는 자신의 도구, 차량 및 장비를 제공합니다.
- 사업 서비스 제공자는 자신의 요율을 협상합니다.
- 업무 성격에 부합하게 사업 서비스 제공자가 자신의 업무 시간과 장소를 정합니다.
- 사업 서비스 제공자는 캘리포니아 건설업 면허 위원회(CSLB)의 면허가 필요한 업무를 수행하지 않습니다.
12가지 조건을 모두 충족하더라도 자동 면제가 아니라 다시 Borello 테스트 단계로 돌아갑니다. B2B 예외는 설계상 그 범위가 좁습니다.
모든 소유주가 계약서를 두 번 읽게 만들 처벌 조항
캘리포니아의 오분류 처벌은 징벌적으로 설계되었습니다. 여러 기관에 걸쳐 중첩되어 부과되며, 근로자가 분류에 대해 실질적인 선택권이 거의 없었기 때문에 대부분의 추징금은 기업에 먼저 부과됩니다.
- 노동법 § 226.8 고의적 오분류 과태료: 위반당 $5,000 ~ $15,000, 패턴이나 관행의 일부인 경우 위반당 $10,000 ~ $25,000.
- EDD 급여세 추징: 최대 3년(사기 시 8년) 동안의 미납 실업 보험, 고용 훈련세, 주 장애 보험 및 개인 소득세 원천징수액.
- EDD 감사 벌금: 신고 미이행 벌금 10%, 과실 벌금 10%, 의도적 오분류 시 최대 50%, 사기 시 최대 50% — 이는 기본 세액에 가산됩니다.
- IRS 급여세 추징: 연방 소득세 원천징수, FICA, FUTA에 벌금과 이자가 추가됩니다. IRC § 6672에 따른 신탁 기금 회수 벌금(Trust Fund Recovery Penalties)은 법인 격을 부인하고 임원 및 책임 당사자에게 개인적 책임을 물을 수 있습니다.
- 임금 및 시간 노출: 최저 임금, 초과 근무 수당, 식사 및 휴식 시간, 노동법 § 2802에 따른 비용 상환, 대기 시간 벌금, 유급 병가 및 PAGA 대표 소송.
- 산재 보험: 보험 미가입 기간에 대한 보험료 회수 및 과태료, 상습적 미가입에 대한 형사 처벌.
EDD 감사는 흔히 사소한 일에서 시작됩니다. 전직 계약자 한 명이 실업 수당을 신청했는데, 고용주가 보고한 임금이 없어 EDD가 이를 거절하면 감사관이 조사에 착수합니다. 감사관이 조사를 마칠 때쯤이면 회사의 모든 계약자가 조사 대상이 되어 있을 것입니다.
실질적인 규정 준수 워크플로
캘리포니아에서 사업을 운영하는 경우, 해당 업계에 맞게 조정된 다음 프로세스를 통해 일반적으로 가장 큰 공백을 메울 수 있습니다.
- 모든 계약업체 현황 파악. 지난 3년간 대금을 지급한 모든 개인 또는 1인 LLC(유한책임회사) 목록을 미지급금(AP) 시스템에서 추출하십시오. 관계별로 그룹화하십시오.
- 각 업체에 대해 ABC 테스트 실시. 요건(Prong) A, B, C 분석 내용을 서면으로 문서화하십시오. 어느 한 요건이라도 불분명한 경우 해당 관계를 주의 대상으로 표시하십시오.
- 주의 대상으로 표시된 관계에 대해 예외 사항 확인. AB5/AB 2257 예외 목록과 해당 관계를 대조하십시오. 예외를 찾은 경우, 보렐로(Borello) 분석 내용도 함께 기록하십시오.
- 계약서 강화. 독립 계약자 계약서에는 근무 시간이 아닌 산출물을 명시해야 하며, 업무 방식 및 수단에 대한 통제권을 부인해야 합니다. 또한 계약자 소유의 도구와 라이선스를 요구하고, 계약자가 다른 업체와도 일할 수 있도록 허용해야 합니다.
- 비즈니스 징후 확인. 각 계약자에게 사업자 등록증, 전문직 라이선스(해당하는 경우), 일반 배상책임 보험 사본, 마케팅 사이트 또는 포트폴리오, 그리고 최소 하나 이상의 다른 유료 고객이 있음을 확인하는 서류를 요청하십시오.
- 필요한 경우 재분류. 관계가 ABC 테스트를 통과하지 못하고 예외 사항도 적용되지 않는 경우, EDD(고용개발국)의 조사가 시작되기 전에 W-2 근로자로 전환하십시오. 자발적 재분류가 감사보다 훨씬 비용이 적게 듭니다.
- 비용, 급여세 및 실비 정산을 정확하게 추적. 잘못 분류된 인력은 대개 허술한 장부 관리의 징후이며, 이는 캘리포니아주법과 연방법 모두에 따른 벌금을 가중시킵니다.
분류 감사의 성패를 결정짓는 회계 처리 의사결정
EDD 감사관이 방문하면 총계정원장, 미지급금 상세 내역, 1099 요약서, 급여 대장 및 계약업체 합의서를 요구합니다. 또한 이메일, 스케줄링 소프트웨어 내역, Slack 아카이브 등도 요청합니다. 놀랍게도 많은 오분류 사례가 계약서(대부분 올바른 문구를 포함하고 있음)가 아닌, 돈이 어떻게 이동했는지, 누가 무엇을 지불했는지, 그리고 계약자가 실제로 벤더(공급업체)처럼 대우받았는지 여부를 통해 입증됩니다.
깨끗한 장부는 세 가지 면에서 도움이 됩니다. 첫째, 감사관의 요청 시 실제 관계를 신속하게 재구성할 수 있게 해줍니다. 둘째, 계약자가 스스로 비용을 부담하고, 직접 요율을 책정하며, 실제 사업자처럼 청구서를 발행했음을 증명합니다. 이는 요건 C와 B2B 예외 적용 시 강력한 증거가 됩니다. 셋째, 감사관의 "추정" 평가를 제한합니다. 기록이 부실하면 EDD 감사관은 공격적으로 추정치를 산정하며, 이를 반박해야 하는 입증 책임은 회사로 넘어갑니다.
텍스트 기반의 버전 관리 회계는 여기서 특히 유용합니다. 모든 거래에 날짜, 상대방, 금액 및 카테고리가 있어 검색과 증명이 가능하기 때문입니다. 캘리포니아에서 에이전시, 컨설팅, 스튜디오, 개발사, 의료기관, 레스토랑 그룹 등 소규모 서비스 비즈니스를 운영한다면, 매월 장부를 깔끔하게 유지하고 "벤더" 대금과 "직원" 임금을 명확히 분리하는 규율은 가장 저렴하게 가입할 수 있는 감사 보험 중 하나입니다.
피해야 할 일반적인 실수
- LLC를 "실제" 비즈니스와 동일하게 취급하는 것. 전직 직원이 소유하고 귀사에서만 대금을 받으며 다른 고객이 없는 1인 LLC는 AB5 목적상 비즈니스가 아니라 세금 ID를 가진 직원일 뿐입니다.
- 오래된 계약업체 합의서에 의존하는 것. 2018년 이전의 계약은 ABC 테스트를 거의 만족시키지 못합니다. 템플릿 문구를 업데이트하십시오.
- 요건 B(Prong B)를 무시하는 것. 대부분의 기업은 통제의 자유에만 집착하다가 요건 B에서 탈락한다는 사실을 인지하지 못합니다.
- 연방 규정과 캘리포니아 규정을 혼동하는 것. IRS는 보렐로(Borello)와 유사한 다요소 보통법 테스트를 사용합니다. IRS 심사를 통과했다고 해서 AB5를 통과한 것은 아닙니다.
- DE 542 양식(독립 계약자 보고서) 제출을 잊는 것. 캘리포니아는 고용주가 600달러 이상을 지급한 모든 계약자를 20일 이내에 보고하도록 규정하고 있습니다. 이를 누락하는 것은 EDD의 감시망에 오르는 지름길입니다.
- 고객 서비스 업무를 한 명의 "계약자"에게 전담시키는 것. 이 사실 하나만으로도 요건 B를 충족하는 것은 거의 불가능해집니다.
인력 분류와 장부 관리를 감사에 대비하십시오
AB5의 핵심은 절차입니다. 명확한 계약서, 깨끗한 청구서, 정확한 총계정원장, 그리고 모든 장기 계약자에 대한 ABC 테스트 분석 서면 자료 등 문서화로 승부하십시오. Beancount.io는 모든 달러의 흐름에 대해 완벽한 투명성을 제공하는 텍스트 기반 버전 관리 회계 도구로, EDD 감사관이 일주일 안에 3년치 상세 내역을 요구할 때 매우 유용합니다. 무료로 시작하여 철저한 장부 관리와 정확한 인력 분류를 병행하십시오. 다음 감사가 고액의 벌금이 아닌 단순한 서류 작업으로 끝날 수 있도록 준비하십시오.