Представете си, че щатска компания се слива с по-малък чуждестранен бизнес, поставя нова компания майка в Ирландия или Обединеното кралство и очаква да се освободи от корпоративните си данъчни задължения в САЩ в процеса. Тогава Службата за вътрешни приходи (IRS) разглежда сделката и казва: нищо не се е променило. „Чуждестранната“ компания майка се третира като местна корпорация за всяка цел на данъчния кодекс. Очакваните данъчни спестявания изчезват.
Този резултат е следствие от Раздел 7874 от Кодекса за вътрешните приходи (Internal Revenue Code), известен като правилата срещу инверсията. Тези разпоредби преоформят трансграничните сливания в продължение на повече от две десетилетия и обхващат много повече трансакции от гръмките „данъчни инверсии“ от 2010-те години. Ако вашият бизнес участва в трансгранично придобиване, чуждестранна реорганизация или сделка, при която щатските собственици в крайна сметка притежават акции в нова чуждестранна компания майка, Раздел 7874 заслужава внимателно разглеждане много преди подписването на документите.
Това ръководство обяснява какво е корпоративна инверсия, как работят тестовете за собственост от 60 и 80 процента, защо изключението за „значителни стопански дейности“ е толкова трудно за удовлетворяване и какво се случва с компания, която попадне в опасната зона.
Какво представлява корпоративната инверсия?
Корпоративната инверсия е трансакция, при която щатска компания става дъщерно дружество на чуждестранна компания майка или по друг начин се реорганизира така, че чуждестранна корпорация да застане на върха на структурата. Операциите в САЩ обикновено продължават точно както преди — същите служители, същата централа, същите клиенти. Това, което се променя, е схемата на правна собственост.
В исторически план привлекателността беше данъчна. Преди данъчния закон от 2017 г., Съединените щати облагаха корпорациите върху техните доходи в целия свят със ставка от 35 процента. Много други страни използваха по-ниски ставки и облагаха само доходи с местен източник. Чрез преместване на компанията майка в чужбина, една американска мултинационална компания можеше да намали данъка върху чуждестранните си приходи и да придобие по-голяма гъвкавост за движение на парични средства в рамките на групата.
Конгресът разглеждаше най-агресивните версии на тези сделки като избягване на данъци, маскирано като сливане. Раздел 7874, приет като част от Закона за създаване на работни места в Америка от 2004 г., беше отговорът. Той не забранява инверсиите. Вместо това той премахва или рязко ограничава данъчните облекчения, в зависимост от това каква част от новата чуждестранна компания майка притежават в крайна сметка старите щатски собственици.
Тестът от три части
Раздел 7874 се прилага за трансакция, завършена след 4 март 2003 г., когато са изпълнени едновременно три условия съгласно план или поредица от свързани трансакции:
- Придобиването. Чуждестранна корпорация пряко или непряко придобива съществена част от активите на местна корпорация или съществена част от активите, съставляващи търговска или стопанска дейност на местно съдружие (partnership).
- Тестът за собственост. След придобиването бившите акционери или съдружници на щатския субект притежават най-малко 60 процента от акциите на чуждестранната корпорация — чрез право на глас или по стойност — „въз основа на“ тяхната предишна собственост.
- Липса на значителни стопански дейности. „Разширената свързана група“ няма значителни стопански дейности в чуждата държава, където е създадена или организирана новата компания майка, в сравнение с общите стопански дейности на групата в световен мащаб.
Ако и трите условия са изпълнени, чуждестранната корпорация е „сурогатна чуждестранна корпорация“, а придобитата щатска компания става „експатрииран субект“. Последствията зависят от това колко точно се покачва процентът на собственост.
Тестовете за 60% и 80% собственост
Процентът на собственост е сърцето на Раздел 7874 и той води до два много различни резултата.
Тестът за 80%: Третиране като местна корпорация
Ако бившите щатски собственици притежават 80 процента или повече от новата чуждестранна компания майка чрез право на глас или по стойност, правилата налагат най-тежкия резултат. Чуждестранната корпорация се третира като местна корпорация за всички цели на Кодекса за вътрешните приходи.
Казано на прост език, инверсията се игнорира. „Чуждестранната“ компания майка подава декларации и плаща корпоративен данък в САЩ точно така, сякаш е била регистрирана в Делауеър. Всяко данъчно предимство, което сделката е целяла да постигне, изчезва, защото за данъчни цели компанията никога не е напускала страната.
Тестът за 60%: Чуждестранна, но санкционирана
Ако бившите щатски собственици притежават най-малко 60 процента, но по-малко от 80 процента, чуждестранната корпорация запазва чуждестранния си статут, но експатриираният щатски субект е засегнат от отделен наказателен режим.
За 10-годишен „приложим период“ щатската компания трябва да признае своята „печалба от инверсия“ — печалба или доход от прехвърляне или лицензиране на имущество на чуждестранни свързани лица след инверсията — и като цяло не може да използва нетни оперативни загуби, чуждестранни данъчни кредити или повечето други данъчни атрибути, за да покрие тази печалба. Раздел 7874(e) затяга примката още повече: повечето кредити могат да компенсират данъка само до степента, в която данъчното задължение на компанията надвишава печалбата от инверсия, умножена по най-високата корпоративна ставка. Резултатът е, че вградените печалби и реструктурирането след сделката се облагат с пълна сила, като нормалните защити на компанията са изключени.
Под 60 процента: Извън правилата
Ако бившите американски собственици притежават по-малко от 60 процента, Раздел 7874 не се прилага изобщо. Ето защо структурирането на сделките често се фокусира върху размиването на американското участие под границата от 60 процента – обикновено чрез сливане с чуждестранен партньор, който е достатъчно голям, че неговите акционери да притежават значителна част от обединената компания.
Защо делът на собственост не е проста аритметика
Основателят може да предположи, че процентът на собственост е просто въпрос на преброяване на акциите. Не е така. Министерството на финансите и IRS са наложили правила, които коригират както числителя, така и знаменателя на фракцията на собственост, почти винаги в посока на повишаване на процента.
Дисквалифицирани акции. Акции на чуждестранното дружество майка, които са емитирани срещу „неквалифицирано имущество“ — парични средства, пазарни ценни книжа и някои други пасивни активи — обикновено се изключват от знаменателя. Пълненето на чуждестранното дружество майка с пари в брой с цел размиване на американските собственици не работи; тези акции просто се премахват от изчислението.
Правилото за серийни инверсии. Чуждестранна компания не може да се „раздува“ чрез многократни придобивания в САЩ, за да направи всяка нова сделка да изглежда малка. Акциите, които чуждестранният купувач е емитирал при придобивания в САЩ през предходните 36 месеца, се игнорират при определяне на размера на следващата сделка.
Разгледайте опростен пример. Чуждестранна компания А струва $100. В продължение на три години тя придобива американски компании B, C и D, емитирайки съответно $50, $50 и $150 от своите акции. При необработено преброяване, акционерите на компания D биха притежавали $150 от $350, или около 43 процента — комфортно под 60 процента. Но правилото за серийни инверсии игнорира придобиванията на B и C. Компания А се третира като струваща $100 преди сделката с компания D, така че се счита, че акционерите на компания D притежават $150 от $250, или 60 процента. Сделката вече представлява 60-процентна инверсия.
Дистрибуции за „изтъняване“. Дивиденти или дистрибуции преди сделката, които свиват американската компания, за да направят нейните собственици по-малка част от обединеното образувание, могат да бъдат добавени обратно към числителя съгласно правилата за „дистрибуции извън обичайния ход на дейността“.
Изводът е, че делът на собственост е силно манипулирана цифра. Две сделки с идентичен брой акции могат да се окажат от двете страни на 60-процентната линия, след като се приложат тези корекции.
„Safe Harbor“ за съществена стопанска дейност
Дори ако една трансакция отговаря на тестовете за придобиване и собственост, тя избягва Раздел 7874 изцяло, ако разширената афилиирана група има съществена стопанска дейност в чуждата държава, където е организирано новото дружество майка. Това е законоустановеният „safe harbor“ (защитено изключение) — и той е умишлено труден за постигане.
Регулациите на Министерството на финансите замениха неясния анализ на фактите и обстоятелствата с ясен 25-процентен тест. За да има съществена стопанска дейност в съответната чужда държава, групата трябва да отговаря на всички следни условия към приложимата дата или по време на периода на тестване:
- Служители: Поне 25 процента от служителите на групата са базирани в страната и поне 25 процента от общото възнаграждение на служителите се изплаща на служители, базирани там.
- Активи: Поне 25 процента от стойността на активите на групата се намира в страната.
- Доходи: Поне 25 процента от доходите на групата са извлечени в страната.
Има още едно изискване, което тихомълком затваря популярен заобиколен начин: новото чуждестранно дружество майка трябва да бъде данъчно местно лице на страната, в която е инкорпорирано. Инкорпорирането в юрисдикция единствено заради нейния правен режим, докато се облагате някъде другаде, не удовлетворява изискванията на safe harbor.
Праговете от 25 процента са умишлено високи. За повечето американски мултинационални компании една четвърт от всички служители, активи и доходи просто не се намират в малката чужда държава, избрана за дружество майка. Изключението е реално, но на практика е достъпно главно за истински глобални бизнеси с дълбок оперативен отпечатък в тази страна — а не за компании, търсещи просто данъчен адрес.
Как данъчният закон от 2017 г. промени сметките
Законът за данъчните облекчения и работните места от 2017 г. не отмени Раздел 7874, но намали стимулите за инверсия. Корпоративната данъчна ставка спадна от 35 на 21 процента и Съединените щати преминаха към по-териториална система за чуждестранни печалби. Нови разпоредби — режимът за глобален доход от нематериални активи с ниско данъчно облагане (GILTI) и данъкът срещу ерозията на данъчната основа и злоупотребите (BEAT) — също се насочват към трансграничното прехвърляне на печалби, което често следваше инверсията.
Резултатът е, че голямата вълна от инверсии се забави. Но Раздел 7874 все още е в пълна сила и обхваща обичайните трансгранични сливания и придобивания (M&A), а не само сделки, проектирани като данъчни схеми. Американска компания, която се слива с чуждестранен партньор, частен бизнес, който се реорганизира под чуждестранно холдингово дружество, или стартъп, придобит от отвъдморска група — всички те могат да попаднат в статут на „сурогатна чуждестранна корпорация“, без изобщо да са възнамерявали „инверсия“. Правилата се прилагат въз основа на структурата и математиката на собствеността, а не на намерението.
Практически изводи за собственици на бизнес и консултанти
- Направете математиката на собствеността отрано. Ако трансгранична сделка може да остави американските собственици с 60 или повече процента от чуждестранното дружество майка, моделирайте фракцията на собственост — с корекциите за дисквалифицирани акции, серийни инверсии и дистрибуции — преди да се ангажирате със структура.
- Не приемайте, че чуждестранното дружество майка означава чуждестранно данъчно третиране. При 80 процента или повече, чуждестранното дружество майка се третира като американска корпорация. Юридическата схема и данъчният резултат могат напълно да се разминават.
- Третирайте „safe harbor“ като тясно изключение. Тестът за 25 процента съществена стопанска дейност е труден за изпълнение. Планирайте около него само ако групата наистина има такъв отпечатък в избраната държава.
- Следете за 10-годишния период. Инверсия между 60 и 80 процента създава десетгодишен приложим период, през който печалбата от инверсия се облага без обичайните защити. Реструктурирането след сделката трябва да се съобрази с това.
- Документирайте всичко. Процентите на собственост, данните за стопанската дейност и графикът на свързаните трансакции се нуждаят от своевременни записи. Анализът е богат на факти и IRS го проверява внимателно.
Поддържайте трансграничните си записи чисти от първия ден
Анализът по Раздел 7874 зависи изцяло от точните данни — проценти на собственост, стойности на активите, брой служители, приходи по юрисдикции и точното време на свързаните транзакции. Когато тази информация е разпръсната в електронни таблици и несвързани системи, възстановяването ѝ под натиск от одит е болезнено и скъпо.
Beancount.io осигурява счетоводство в текстов формат, което ви дава пълна прозрачност и контрол върху вашите финансови данни — всеки запис е четим, под контрол на версиите и лесен за проследяване между субекти и юрисдикции, без „черни кутии“ или зависимост от конкретен доставчик. Независимо дали се подготвяте за трансгранично сливане или просто поддържате в ред книгите на група от множество предприятия, чистите записи правят сложния данъчен анализ много по-управляем. Започнете безплатно и вижте защо разработчиците и финансовите специалисти преминават към счетоводство в текстов формат.
Тази статия е само за общи информационни цели и не представлява правен или данъчен съвет. Трансграничните транзакции и анализът по Раздел 7874 са силно специфични за конкретни факти — консултирайте се с квалифициран данъчен съветник, преди да структурирате каквато и да е сделка.