Ваша S-корпорація рятує вас від подвійного оподаткування щороку — аж до того дня, коли це перестає бути так. Вибір може припинитися автоматично, без попереджувального листа і без пільгового періоду, в той момент, коли ваша компанія вважається такою, що має другий клас акцій. З того дня ви є C-корпорацією: прибуток оподатковується за ставкою 21% всередині компанії та оподатковується знову при розподілі, а також п'ятирічне блокування, перш ніж ви зможете повторно обрати статус S. І тригером рідко буває навмисна реструктуризація. Зазвичай це щось буденне: нерівномірна виплата для покриття податкового рахунку одного власника, дружня позика акціонера або конвертована нота, яку ніхто не показав податковому консультанту.
Ось як насправді працює правило єдиного класу акцій, де власники випадково його порушують, і безпечна гавань, яка не дає звичайним позикам акціонерам стати подією, що припиняє вибір.
Правило єдиного класу простою мовою
Щоб кваліфікуватися як S-корпорація, податковий кодекс вимагає, щоб компанія мала лише один клас акцій. Положення, що стоїть за цією вимогою, Reg. section 1.1361-1(l), визначає критерій з незвичайною ясністю: усі випущені акції повинні надавати ідентичні права на розподіл і ліквідаційні надходження.
Два моменти щодо цього критерію дивують більшість власників:
Права голосу не мають значення. Ви можете мати голосуючі та неголосуючі акції, або акції, що голосують лише з певних питань. Відмінності в голосовій силі прямо ігноруються. Лише економічні права — хто отримує готівку, коли компанія розподіляє прибуток, і хто що отримує, якщо компанія ліквідується — повинні бути ідентичними.
IRS читає ваші документи, а не лише банківські виписки. Визначення робиться на основі установчих положень корпорації: статуту, внутрішніх положень, угод акціонерів і будь-якої обов'язкової угоди, що впливає на права розподілу чи ліквідації. Якщо ці документи надають кожній акції ідентичні економічні права, ви маєте один клас акцій — навіть якщо фактичні чеки, які ви виписали протягом року, були нерівномірними.
Другий момент — це найбільш неправильно зрозуміла частина всієї цієї сфери, тому він заслуговує на окремий розділ.
Сам лише нерівномірний розподіл не вбиває вибір — але не святкуйте зарано
Припустімо, ви володієте 60% S-корпорації, а ваш партнер — 40%, і цього року ви взяли додатковий розподіл у $25,000 для покриття особистих витрат, тоді як ваш партнер не взяв нічого додатково. Чи щойно ви створили другий клас акцій?
Згідно з положеннями, ні — не сам по собі. Правило стверджує, що доки установчі положення передбачають ідентичні права на розподіл і ліквідацію, розподіли, які відрізняються за часом або сумою, просто отримують «відповідний податковий ефект згідно з фактами та обставинами». Податковий суд підтвердив це тлумачення: непропорційні виплати, навіть несанкціоновані, не припиняють статус S, коли корпоративні документи все ще обіцяють кожній акції ідентичні права.
Але це речення містить власне попередження: «відповідний податковий ефект». Додаткові $25,000 не просто лежать без розгляду. IRS може перекваліфікувати їх — як компенсацію вам (що підлягає податкам на заробітну плату), як позику, яку ви повинні погасити з відсотками, або як конструктивний розподіл з іншим часом. Ви зберігаєте свій вибір S, але можете заборгувати податки на зайнятість, відсотки та штрафи, яких ви не планували. І якщо схема нерівномірних виплат колись буде прописана в угоді — побічний лист, що обіцяє вам переважні розподіли, змінену акціонерну угоду в стилі операційної зі спеціальними рівнями виплат — тоді самі установчі положення створюють другий клас, і вибір припиняється.
Отже, практичне правило суворіше за юридичне: тримайте кожен розподіл строго пропорційно до власності, а для будь-якого авансу, який не є таким, використовуйте заробітну плату або задокументовані позики акціонерам.
П'ять пасток, які насправді створюють другий клас акцій
1. Акціонерні угоди зі спеціальними правами на виплати
Класичний вбивця — це угода про купівлю-продаж або акціонерна угода, яка надає одному власнику перевагу при ліквідації, гарантований мінімальний розподіл або ціну викупу, що перевищує справедливу ринкову вартість. Перегляньте кожну угоду, що стосується розподілів або ліквідації — включаючи старі, підписані до вибору S, які все ще чинні. Будь-що, що обіцяє одній акції більше, ніж іншій, є другим класом акцій з того дня, коли воно стає обов'язковим.
2. Пільгові позики акціонерам, які виглядають як капітал
Коли акціонер позичає гроші компанії (або компанія веде відкритий рахунок авансу акціонеру) на умовах, які не прийняв би жоден банк — без письмової ноти, без дати погашення, без відсотків, погашення лише «коли компанія зможе собі дозволити» — IRS може розглядати інструмент як капітал, а не борг. Інструмент, що розглядається як капітал, мета якого — надати його власнику різні права на розподіл чи ліквідацію, є другим класом акцій. Незадекларовані аванси між компанією та її власниками — це найпоширеніший спосіб, яким малі S-корпорації потрапляють у цю пастку. Виправлення — це безпечна гавань прямого боргу, описана нижче.
3. Конвертовані ноти, опціони та варанти
Конвертований борг та опціони на акції можуть розглядатися як другий клас акцій, коли вони утримуються власником типу, що має право бути акціонером, були випущені з основною метою обходу прав на розподіл чи ліквідацію випущених акцій, і майже напевно будуть використані. Це критерій фактів і обставин, і саме тому він небезпечний: глибоко дисконтована конвертована нота, випущена засновнику, зазвичай задовольняє всі три умови. Якщо ви залучаєте кошти через конвертовані інструменти або надаєте опціони в S-корпорації, перевірте інструмент на відповідність правилу єдиного класу до підписання, а не після.
4. Фантомні акції та компенсація, подібна до капіталу
Фантомні акції, права на підвищення вартості акцій та частки в прибутку, що виплачуються на основі результатів компанії, можуть надати власнику економічне право, яке відрізняється від того, що надають випущені акції. Деякі з цих домовленостей структуровані так, щоб уникнути створення другого класу; багато — ні. Будь-яка компенсація, прив'язана до вартості капіталу в S-корпорації, потребує перевірки на єдиний клас.
5. Формули викупу, оцінені поза ринком
Угода про купівлю-продаж, яка викуповує акції власника, що виходить, за балансовою вартістю, за фіксованим мультиплікатором прибутку або за будь-якою ціною, суттєво відмінною від справедливої ринкової вартості, може створити різні ліквідаційні права. Угоди, які викуповують за справедливою ринковою вартістю, визначеною на момент викупу, зазвичай безпечні; формули, які фіксують вигідну ціну (або надприбуток), — ні.
Безпечна гавань прямого боргу: ваш захист для позик акціонерам
Конгрес створив безпечну гавань спеціально для того, щоб звичайні позики акціонерам не загрожували статусу S. Згідно з Section 1361(c)(5), «прямий борг» ніколи не розглядається як другий клас акцій. Щоб кваліфікуватися, зобов'язання повинно відповідати всім чотирьом цим умовам:
- Письмова безумовна обіцянка сплатити певну суму грошей, на вимогу або на визначену дату. Аванс на основі рукостискання або відкритий поточний рахунок не проходить цю умову сам по собі.
- Відсоткова ставка та дати платежів, які не залежать від прибутку позичальника, розсуду позичальника, виплат дивідендів або подібних факторів. «Поверни мені, коли ми станемо прибутковими» знищує безпечну гавань.
- Не конвертований в акції або будь-яку іншу частку в капіталі, прямо чи опосередковано.
- Утримується правомочним акціонером S-корпорації — зазвичай фізичною особою, яка не є іноземцем-нерезидентом, спадкоємцем або кваліфікованим трастом.
Пропустіть будь-яку з чотирьох умов, і позика повертається до загального аналізу борг-проти-капіталу на основі фактів і обставин, де IRS вирішує, чи ваша нота насправді є замаскованим капіталом. Практичний висновок: кожна позика акціонеру повинна бути підписаною письмовою нотою з фіксованою датою погашення, ринковою відсотковою ставкою, фіксованими датами платежів і без можливості конверсії — підшита там, де ви зможете її знайти.
Якщо це вже сталося: полегшення існує, але воно не автоматичне
Припинений вибір S супроводжується суворим похміллям. Згідно з Section 1362(g), корпорація зазвичай не може повторно обрати статус S протягом п'яти років без згоди IRS — п'ять років подвійного оподаткування, поки ви чекаєте.
Однак існує рятівне положення. Згідно з Section 1362(f), IRS може відмовитися від ненавмисного припинення, якщо корпорація вживає коригувальних заходів протягом розумного часу і всі погоджуються внести коригування, необхідні для того, щоб розглядатися так, ніби вибір ніколи не припинявся. IRS регулярно надавав це полегшення через приватні листи-рішення для помилок щодо другого класу акцій: компанія вносить зміни до проблемної угоди, виправляє документи, подає виправлені декларації за потреби, і вибір вважається безперервним. Полегшення є дискреційним і вимагає виходу з чистими коригувальними кроками — це не заміна правильному оформленню документів з самого початку.
Тримайте ваші розподіли та позики готовими до аудиту
Більшість проблем з другим класом акцій є проблемами бухгалтерського обліку, перш ніж стати юридичними проблемами. Кілька звичок тримають вас у безпеці:
- Виплачуйте кожен розподіл строго пропорційно. Якщо власність 60/40, кожен розподіл — 60/40, в ту саму дату. Жодних винятків для податкових рахунків чи особистих надзвичайних ситуацій — вони проходять через заробітну плату або задокументовану позику.
- Оформлюйте кожен аванс акціонеру нотою в межах безпечної гавані. Письмова, фіксована дата погашення, ринкові відсотки, фіксовані платежі, без можливості конверсії. Записуйте її на окремий рахунок позик акціонерам, а не ховайте серед різних дебіторських заборгованостей.
- Звіряйте розподіли з відсотками власності щомісяця. Коли розподіли кожного власника з початку року, поділені на його відсоток власності, дають однакове число на акцію, ви маєте односторінковий доказ відповідності.
- Переглядайте угоди перед підписанням. Будь-яка нова акціонерна угода, позика, надання опціону або формула купівлі-продажу проходить перевірку на єдиний клас відповідно до чотирьох умов безпечної гавані та критерію ідентичних прав.
- Протоколюйте все. Протоколи ради директорів, що фіксують кожен розподіл і позику, з приміткою, яка підтверджує пропорційність і відповідність безпечній гавані, перетворюють майбутню суперечку з перевіряючим на вправу з надання документів.
Відстеження розподілів за кожним акціонером, залишків позик і відсотків власності на окремих, чітко позначених рахунках — це саме та дисципліна, яку бухгалтерський облік у простому тексті робить легкою для перевірки — кожен запис видимий, датований і контрольований за версіями.
Тримайте записи вашої S-корпорації чистими з першого дня
Правило єдиного класу акцій карає неохайне оформлення документів, а не злий намір — і ліки полягають у впорядкованих фінансових записах, які доводять, що кожен розподіл був пропорційним, а кожна позика відповідала безпечній гавані. Beancount.io надає бухгалтерський облік у простому тексті, який дає вам повну прозорість і контроль над вашими фінансовими даними, тож рахунки акціонерів, позикові ноти та історії розподілів завжди готові до аудиту. Почніть безкоштовно і дізнайтеся, чому розробники та фінансові професіонали переходять на бухгалтерський облік у простому тексті.
