Ви витрачаєте три роки у своєму гаражі на створення прототипу. Ви подаєте заявку на патент, відомство її задовольняє, а виробник пропонує вам 750 000 доларів плюс 4% поточного роялті з кожної проданої одиниці. Без планування ці гроші є звичайним доходом, який оподатковується за ставками до 37%. З правильним формулюванням контракту та одним маловідомим положенням податкового кодексу ці ж долари можуть потрапити до категорій 0%, 15% або 20% для довгострокового приросту капіталу — навіть якщо ви завершили винахід минулого вівторка.
Це маловідоме положення — Розділ 1235 Кодексу внутрішніх доходів — тихо пережило кожну велику податкову реформу останнього десятиліття. У той час як Закон про зниження податків та створення робочих місць (TCJA) скасував пільгове оподаткування приросту капіталу для більшості самостійно створених нематеріальних активів — авторських прав, секретних формул, незапатентованих винаходів — Розділ 1235 все ще дає власникам патентів спосіб перетворити всю транзакцію зі звичайного доходу на довгостроковий приріст капіталу. Умова вузька, але чітка: ви повинні бути відповідним типом платника податків, ви повинні передати відповідний тип майна і ви повинні відмовитися від відповідних прав.
Більшість винахідників, гаражних підприємців та інвесторів на ранніх стадіях не знають про існування цього правила. Ті, хто знають, часто припускаються помилок, оскільки їхні юристи складають «ліцензію», яку IRS розглядає саме як ліцензію, а не як продаж. Вибір формулювань, зроблений всього за один день, може змінити семизначний податковий рахунок на сотні тисяч доларів.
Цей посібник розповідає про те, хто має право на статус «власника» (holder), що насправді означає термін «усі суттєві права», чому правило періоду володіння не має значення, як Розділ 1235 взаємодіє з винятками для самостійно створеного майна після введення TCJA, та про вибір формулювань у контракті, який визначає, чи побачить IRS продаж або роялті.
Головна перевага: приріст капіталу без періоду володіння
Звичайне правило для капітальних активів полягає в тому, що ви повинні володіти ними більше одного року, щоб претендувати на ставки довгострокового приросту капіталу. Розділ 1235 відкидає це правило для патентів.
Статут говорить, що кваліфікована передача «усіх суттєвих прав на патент або неподільної частки в ньому, що включає частину всіх таких прав, будь-яким власником (holder), повинна розглядатися як продаж або обмін капітального активу, що перебував у власності більше 1 року». Фраза «перебував у власності більше 1 року» — це законодавча фікція: Конгрес вказує IRS розглядати транзакцію як довгострокову, незалежно від того, як недовго ви насправді володіли патентом.
Це важливо, оскільки патенти часто передаються швидко. Винахідник завершує прототип, подає заявку, і покупець із галузі з’являється протягом кількох місяців. Без Розділу 1235 приріст був би короткостроковим і оподатковувався б за звичайними ставками. Завдяки Розділу 1235 кожен долар приросту є довгостроковим і оподатковується за пільговою ставкою приросту капіталу.
Перевага поширюється і на структуру оплати. Отримувач прав може платити вам:
- Одноразовою сумою при закритті угоди
- Періодичними платежами протягом терміну дії патенту
- Умовними платежами, пов’язаними з продуктивністю, використанням або відчуженням патенту («поточне роялті»)
Усі три структури все одно створюють довгостроковий приріст капіталу згідно з Розділом 1235. Це незвично. У більшості випадків платежі, залежні від виробництва, виглядають точно як дохід від роялті та оподатковуються як звичайний дохід. Розділ 1235 прямо скасовує цей принцип.
Хто вважається «власником» (holder)
Розділ 1235 допомагає лише «власнику», і це визначення вужче, ніж зазвичай вважають. Власником повинна бути фізична особа — не корпорація, не партнерство і не LLC, що оподатковується як корпорація. Трасти та майно померлих осіб також залишаються поза межами цього визначення.
Існує рівно два шляхи стати власником (holder):
Шлях 1: Творець. Будь-яка фізична особа, чиї зусилля створили запатентоване майно, відповідає критеріям. Це винахідник, зазначений у заявці, особа, яка втілила винахід у життя. Команда з двох співавторів винаходу може бути власниками щодо своїх часток.
Шлях 2: Ранній інвестор. Фізична особа, яка набула частку у винаході від творця до того, як винахід був фактично втілений у життя, і яка заплатила за це гроші або грошовий еквівалент. Уявіть ангела-інвестора, який виписує чек майстру з наполовину зібраним прототипом.
Шлях 2 має два критичні виключення. Ранній інвестор не може бути роботодавцем творця — ви не можете фінансувати роботу власного працівника, а потім претендувати на умови Розділу 1235 при продажу патенту. Ранній інвестор також не може бути пов’язаною особою з творцем згідно з модифікованою версією Розділу 267. Застосовуються стандартні правила пов’язаних сторін, але поріг власності знижується до 25% (замість звичайних 50%), а визначення членів сім’ї обмежується подружжям, предками та прямими нащадками. Брати, сестри, тітки, дядьки та двоюрідні брати/сестри не вважаються пов’язаними особами для цілей Розділу 1235 — що є незвичним і вартим уваги.
Поширена пастка: хтось створює LLC з одним учасником і передає йому заявку на патент. Якщо LLC є «прозорим» для податкових цілей (disregarded), фізична особа все одно вважається власником. Якщо LLC обирає режим оподаткування як корпорація, Розділ 1235 стає недоступним. Вибір організаційно-правової форми на ранніх етапах створення винаходу має податкові наслідки, які проявляються при виході з бізнесу.
Проблема самостійно створених нематеріальних активів та чому Розділ 1235 залишається актуальним
У 2018 році Закон про зниження податків та створення робочих місць (Tax Cuts and Jobs Act) вніс зміни до Розділу 1221(a)(3), виключивши з визначення капітального активу будь-який «патент, винахід, модель чи зразок (запатентований чи ні), або секретну формулу чи процес», що належать творцю (або платнику податків, чия база в майні визначається на основі бази творця).
Якщо читати буквально, це правило говорить, що коли винахідник продає патент, отриманий прибуток є звичайним доходом, а не доходом від приросту капіталу. Це могло б знищити сприятливий режим оподаткування для майже кожного «гаражного» винахідника в країні.
Однак Конгрес не вніс змін до Розділу 1235. Зараз ці два розділи існують у стані очевидної напруги, і практики загалом дійшли висновку, що Розділ 1235 має переважну силу саме для патентів. Податкова служба (IRS) не оскаржувала цю точку зору в опублікованих роз'ясненнях, і домінуюча інтерпретація в податковій літературі полягає в тому, що Розділ 1235 надає виняток, який дозволяє продажам патентів власником залишатися операціями з приростом капіталу, тоді як продаж авторських прав, моделей, зразків та незапатентованих винаходів тепер підлягає оподаткуванню як звичайний дохід.
Практичний результат вражає. Якщо ви напишете роман і продасте авторські права, ваш прибуток — це звичайний дохід. Якщо ви винайдете пристрій, запатентуєте його і продасте патент, ваш прибуток — це довгостроковий приріст капіталу. Економічна діяльність схожа, але податковий результат кардинально різний. Розділ 1235 виділяє патенти як привілейовану категорію самостійно створеної інтелектуальної власності.
Це робить рішення про подання патентної заявки настільки ж податковим, наскільки й юридичним. Винахідники іноді зберігають свої напрацювання як комерційну таємницю, щоб уникнути розкриття. Комерційні таємниці не є патентами, тому на них не поширюється дія Розділу 1235. Сама патентна заявка є «вхідним квитком» до сприятливого податкового режиму при будь-якому майбутньому продажі.
Що насправді означає термін «усі суттєві права»
Саме на цьому етапі більшість угод за Розділом 1235 зазнають невдачі. Закон вимагає передачі «усіх суттєвих прав на патент або неподільної частки в ньому, яка включає частину всіх таких прав». Якщо ви передаєте менше, ніж усі суттєві права, операція вважається ліцензуванням, платежі — роялті, і ви повертаєтеся у світ звичайного доходу.
Постанова Казначейства 1.1235-2 детально роз'яснює, що є суттєвим, а що ні. Список обмежень, які не відповідають вимогам, є найважливішим у практиці:
Географічні обмеження в межах країни видачі. Надання патентної ліцензії, яка поширюється лише на Каліфорнію або лише на східну частину США, не є передачею всіх суттєвих прав. Ви можете надати права на кілька іноземних країн, але поділ Сполучених Штатів на територіальні регіони знищує можливість режиму приросту капіталу.
Часові обмеження, коротші за термін дії патенту. Патент зазвичай діє 20 років з моменту подання заявки. Якщо ваша угода розрахована на десять років, після чого права повертаються до вас, ви не передали всі суттєві права. Передача має охоплювати весь термін дії патенту, що залишився.
Обмеження сфери використання. Надання прав лише для медичного застосування, або лише для споживчої електроніки, або лише для однієї конкретної галузі є обмеженням сфери використання. Навіть якщо ця сфера є найціннішим способом використання патенту, таке обмеження порушує умови Розділу 1235.
Часткові вимоги або способи використання. Патент може містити кілька пунктів формули або кілька винахідницьких концепцій. Передача прав лише на частину пунктів при збереженні інших не є передачею всіх суттєвих прав.
Що ви можете залишити собі:
- Юридичне право власності як заставу. Ви можете утримувати право власності як забезпечення, доки покупець не завершить виплати. Правила розглядають це як несуттєве право, яке особа, що передає, може залишити за собою.
- Неподільну частку. Ви можете передати 50% неподільної частки в патенті — кожен пункт формули, кожну сферу, кожну територію, кожен рік. Покупець отримує частку співвласності, що розцінюється як передача всіх суттєвих прав на «неподільну частку».
У правилах чітко зазначено, що IRS розглядає «обставини всієї операції, а не конкретну термінологію, використану в інструменті передачі». Назвавши щось «виключною ліцензією» замість «відступленням прав» (assignment), ви не врятуєте ситуацію, якщо фактично передали все. Так само назва «відступлення прав» не допоможе, якщо ви насправді залишили собі значущі елементи з пакета прав.
Як структурувати угоду за Розділом 1235, щоб вона була стійкою до перевірок
Якщо ви хочете отримати режим приросту капіталу, угода повинна виглядати і сприйматися як продаж. Кілька аспектів при складанні документа мають значення:
Використовуйте термінологію продажу, а не ліцензування. «Відступлення всіх прав, титулів та інтересів у патенті та на нього, включаючи право подавати позови за минулі, теперішні та майбутні порушення» — це мова продажу. «Виключна ліцензія на виготовлення, використання та продаж» — це мова ліцензії. IRS читає обидва варіанти, але використання мови продажу відразу ставить вас на правильний бік межі.
Передавайте всі пункти формули, всі сфери, всі території, весь час. Сформулюйте положення про передачу прав так, щоб воно охоплювало все, що захищає патент. Не піддавайтеся спокусі розділити права. Якщо покупцеві потрібні вужчі права, розгляньте зовсім іншу структуру — ви не можете отримати режим за Розділом 1235 при частковій передачі.
Дозвольте покупцеві захищати патент. Позови проти порушників — це одне з найцінніших прав у пакеті патентних прав. Якщо ви залишаєте за собою право на примусове виконання, IRS може заявити, що ви зберегли суттєве право. Покупець повинен мати одноосібне право подавати позови, укладати мирові угоди та видавати ліцензії іншим.
Дозвольте покупцеві видавати субліцензії. Право на видачу субліцензій є частиною пакета прав. Якщо ви забороняєте субліцензування, ви обмежуєте передані права.
Не залишайте за собою право затвердження рішень покупця. Якщо ви можете ветувати рішення покупця про відмову від патенту, його модифікацію або повторне ліцензування, IRS може розцінити це так, ніби ви все ще контролюєте власність.
Документуйте періодичні роялті як ціну. Якщо угода передбачає умовні платежі, переконайтеся, що в контракті вони визначені як винагорода за продаж, а не як поточні роялті. Економічна суть однакова, але ваш податковий режим залежить від формальної характеристики.
Звітність про доходи у вашій декларації
Для винахідника це та частина, яка збиває з пантелику податкове програмне забезпечення. Покупець, найімовірніше, видасть Форму 1099-MISC, де вкаже платежі як роялті у графі 2, оскільки це стандартний підхід податкового відділу покупця. Проте форма 1099 не визначає те, як саме ви повинні звітувати про дохід.
Якщо ваша операція підпадає під Розділ 1235, ви звітуєте про прибуток у Додатку D (Schedule D) та Формі 8949 як про довгостроковий приріст капіталу. Опишіть майно як патент, вкажіть ваш базис (зазвичай низький — прямі витрати на патентування, креслення, прототипи) та повідомте про отримані кошти.
Якщо угода передбачає умовні або періодичні платежі, у вас є кілька варіантів:
- Метод закритої угоди. Оцініть поточну вартість очікуваних платежів на момент закриття та прозвітуйте про весь прибуток у рік продажу, розглядаючи подальші надходження як повернення базису або додатковий прибуток.
- Метод відкритої угоди. Звітуйте про кожен платіж у міру його надходження, розглядаючи кожен із них як продаж часткової частки в патенті. Це простіше з адміністративної точки зору і є найпоширенішим підходом для справді невизначених потоків роялті.
Чого не варто робити, так це вносити дохід до Додатка E (Schedule E) як дохід від роялті. Додаток E призначений для ліцензіарів, які зберегли за собою суттєві права. Якщо ви подасте Додаток E для операції за Розділом 1235, ви фактично погодитеся на оподаткування за ставкою звичайного доходу, і подальша спроба внести зміни до декларації може бути невдалою.
Якщо Податкова служба (IRS) оскаржить класифікацію доходу, вам знадобляться тогочасні докази: договір відступлення прав, докази того, що ви більше не контролюєте патент, докази того, що покупець використовує винахід без обмежень, і матеріали патентної справи, що підтверджують ваше авторство.
Планування спадщини та спадкоємці власника
У законі зазначено, що «власник» включає оригінального винахідника або відповідного раннього інвестора. Положення Міністерства фінансів (Treasury Regulations) поширюють дію Розділу 1235 на спадкоємців власника — той, хто успадковує патент, стає на місце власника і може здійснювати продаж відповідно до Розділу 1235.
це важливо для спадщини, що включає немонетизовані патенти. Якщо винахідник помирає до ліцензування або продажу патенту, спадкоємці все одно можуть скористатися Розділом 1235 під час передачі патенту. Також застосовується підвищення базису (step-up) на момент смерті, тому спадкоємці часто сплачують дуже низький податок на приріст капіталу при продажу, оскільки на їхню користь працюють і вигідна ставка, і підвищений базис.
Винятком є майно, отримане в дарунок за життя винахідника. Одержувач подарунка переймає базис винахідника, але не стає «власником» згідно з Розділом 1235, якщо він не відповідає іншим критеріям. Дарування патенту дитині до втілення винаходу в практику може зберегти певні переваги Розділу 1235 для дитини, якщо вона надала зустрічне задоволення; прямі подарунки зазвичай такої можливості не дають.
Поширені помилки, що нівелюють податкове вирахування
У ході аудитів та судових справ часто трапляється кілька повторюваних помилок:
Виключна ліцензія, яка не була такою. Власник патенту надає «виключну ліцензію», але зберігає за собою право виробництва для одного конкретного клієнта. Цього єдиного винятку достатньо, щоб скасувати дію Розділу 1235, оскільки особа, яка передає право, не передала всі права повністю.
Угода про обмеження сфери використання. Винахідник медичного пристрою надає права для ортопедичного ринку, зберігаючи права для кардіологічного застосування. Навіть якщо ортопедичний ринок є єдиним реальним ринком, обмеження сфери використання унеможливлює режим оподаткування приросту капіталу.
Проблема холдингової структури. Винахідник створює корпорацію типу S (S corp) і передає їй патент перед продажем. Тепер патентом володіє корпорація, але вона не є фізичною особою — тому Розділ 1235 не застосовується до продажу корпорацією. Сприятливий податковий режим для винахідника припинився в той момент, коли патент перестав належати фізичній особі.
Питання патентування вдосконалень. Винахідник продає оригінальний патент, але зберігає права на будь-які вдосконалення. Регламенти розглядають вдосконалення окремо, тому це може спрацювати — але тільки якщо вдосконалення є справді окремими винаходами, а не похідними претензіями тієї ж патентної родини.
Пастка форми 1099. Винахідник отримує форму 1099-MISC з роялті, панікує і вносить дохід у Додаток E. Ця помилка закріплює статус звичайного доходу, і IRS рідко дозволяє платникам податків виправляти власноруч створені класифікації.
Чому це важливо для податкового планування
Для більшості винахідників Розділ 1235 є найважливішим інструментом податкового планування. Різниця між звичайним доходом за ставкою 37% (федеральний податок, плюс податок штату та податок на самозайнятість) і довгостроковим приростом капіталу за ставкою 20% (федеральний податок, плюс податок штату, без податку на самозайнятість) може легко сягати 25 відсоткових пунктів ефективної ставки. В угоді на мільйон доларів це 250 000 доларів чистими грошима.
Навіть скромні ліцензійні операції отримують вигоду. Винахідник середнього достатку при продажу патенту за 200 000 доларів заощаджує приблизно від 40 000 до 50 000 доларів, структурувавши угоду як продаж за Розділом 1235 замість поточної ліцензії. Вартість правильного оформлення становить лише кілька тисяч доларів за юридичний огляд договору відступлення прав.
Рішення рідко полягає в тому, чи використовувати Розділ 1235 — майже завжди питання в тому, чи зможете ви структурувати угоду так, щоб вона відповідала вимогам. Покупці іноді хочуть вужчі права, ніж надає повний патент, і ці справжні комерційні вподобання можуть змусити обрати структуру ліцензії. У таких випадках сторони іноді можуть домовитися про продаж відповідних претензій або навіть продаж виділеного патенту, щоб угода підпадала під Розділ 1235 для продавця.
Податкове планування для винахідників часто починається задовго до того, як з'явиться щось на продаж. Вибір форми власності, терміни подання заявки на патент, структура будь-яких ранніх інвестицій та складання будь-якої операційної угоди між співавторами — все це впливає на те, чи буде доступний Розділ 1235 через роки, коли з'явиться покупець. Робота з податковим консультантом на етапі прототипу коштує набагато дешевше, ніж виправлення помилок під час закриття угоди.
Тримайте доходи винахідника в порядку з першого дня
Податкове планування відповідно до Розділу 1235 працює лише тоді, коли ви можете задокументувати весь ланцюжок: власні витрати на дослідження, патентні збори, витрати на прототипи, часткову передачу прав, а також кінцевий дохід від продажу або ліцензування. Винахідникам, які відстежують ці витрати в чистій книзі обліку з контролем версій, набагато простіше підтвердити свою податкову базу, захистити кваліфікацію доходів під час аудиту та довести IRS, що транзакція була структурована саме так, як зазначено в контракті.
Beancount.io пропонує текстовий бухгалтерський облік, який забезпечує винахідникам, засновникам та незалежним дослідникам повну прозорість їхніх фінансових записів. Кожен долар витрат на патентне супроводження, кожен чек за матеріали для прототипів та кожне надходження роялті фіксуються у форматі, який можна перевіряти, версіонувати та надавати податковому консультанту, не втрачаючи при цьому контролю над даними. Почніть безкоштовно і дізнайтеся, чому люди, які цінують свої дані, переходять на текстовий бухгалтерський облік.