Уявіть собі, що американська компанія зливається з меншим іноземним бізнесом, створює нову материнську компанію в Ірландії чи Великій Британії та очікує позбутися своїх податкових зобов'язань у США. Потім IRS розглядає угоду і каже: нічого не змінилося. «Іноземна» материнська компанія розглядається як вітчизняна корпорація для будь-яких цілей податкового законодавства. Очікувана податкова економія зникає.
Такий результат є наслідком Розділу 7874 Кодексу внутрішніх доходів — правил боротьби з інверсією. Ці положення змінювали транскордонні злиття протягом понад двох десятиліть, і вони охоплюють набагато більше транзакцій, ніж гучні «податкові інверсії» 2010-х років. Якщо ваш бізнес бере участь у транскордонному поглинанні, іноземній реорганізації або угоді, де власники зі США в результаті отримують акції нової іноземної материнської компанії, Розділ 7874 заслуговує на ретельний аналіз задовго до підписання документів.
У цьому посібнику пояснюється, що таке корпоративна інверсія, як працюють тести на 60-відсоткову та 80-відсоткову частку власності, чому виняток щодо «суттєвої господарської діяльності» так важко задовольнити, і що стається з компанією, яка потрапляє в небезпечну зону.
Що таке корпоративна інверсія?
Корпоративна інверсія — це транзакція, за якої американська компанія стає дочірньою компанією іноземної материнської компанії або іншим чином реорганізується так, що іноземна корпорація опиняється на вершині структури. Діяльність у США зазвичай триває так само, як і раніше: ті ж працівники, та ж штаб-квартира, ті ж клієнти. Змінюється лише схема юридичного володіння.
Історично привабливість полягала в податках. До податкового закону 2017 року Сполучені Штати оподатковували корпорації на їхній загальносвітовий дохід за ставкою 35 відсотків. Багато інших країн використовували нижчі ставки та оподатковували лише дохід із внутрішніх джерел. Перенісши материнську компанію за кордон, американська транснаціональна компанія могла зменшити податок на свої іноземні прибутки та отримати більше гнучкості для переміщення готівки всередині групи.
Конгрес розцінював найбільш агресивні версії таких угод як ухилення від сплати податків, замасковане під злиття. Відповіддю став Розділ 7874, прийнятий у складі Закону про створення робочих місць у США 2004 року. Він не забороняє інверсії. Натомість він скасовує або різко обмежує податкові пільги, залежно від того, якою часткою нової іноземної материнської компанії володітимуть колишні американські власники.
Трикомпонентний тест
Розділ 7874 застосовується до транзакції, завершеної після 4 березня 2003 року, коли згідно з планом або серією пов'язаних транзакцій виконуються всі три умови:
- Придбання. Іноземна корпорація прямо чи опосередковано придбаває практично всі активи вітчизняної корпорації або практично всі активи, що складають торгівлю чи бізнес вітчизняного партнерства.
- Тест на право власності. Після придбання колишні акціонери або партнери американської організації володіють принаймні 60 відсотками акцій іноземної корпорації — за правом голосу або вартістю — «з причини» їхнього попереднього володіння.
- Відсутність суттєвої господарської діяльності. «Розширена афілійована група» не веде суттєвої господарської діяльності в іноземній країні, де створена або організована нова материнська компанія, порівняно із загальною світовою господарською діяльністю групи.
Якщо всі три умови виконані, іноземна корпорація є «сурогатною іноземною корпорацією», а придбана американська компанія стає «експатрійованою організацією». Наслідки залежать від того, наскільки високим є відсоток власності.
Тести на 60% та 80% власності
Відсоток власності є серцем Розділу 7874, і він призводить до двох дуже різних результатів.
Тест на 80%: розглядається як вітчизняна корпорація
Якщо колишні американські власники володіють 80 або більше відсотками нової іноземної материнської компанії за правом голосу або вартістю, правила передбачають найсуворіший результат. Іноземна корпорація розглядається як вітчизняна корпорація для всіх цілей Кодексу внутрішніх доходів.
Простіше кажучи, інверсія ігнорується. «Іноземна» материнська компанія подає звітність і сплачує корпоративний податок у США точно так само, як якщо б вона була зареєстрована в штаті Делавер. Кожна податкова пільга, заради якої структурувалася угода, зникає, оскільки для податкових цілей компанія нікуди не йшла.
Тест на 60%: іноземна, але з санкціями
Якщо колишні американські власники володіють принаймні 60 відсотками, але менше ніж 80 відсотками, іноземна корпорація зберігає свій іноземний статус, але на експатрійовану американську організацію накладається окремий режим санкцій.
Протягом 10-річного «відповідного періоду» американська компанія повинна визнавати свій «прибуток від інверсії» — прибуток або дохід від передачі або ліцензування майна іноземним пов'язаним особам після інверсії — і вона зазвичай не може використовувати чисті операційні збитки, іноземні податкові кредити або більшість інших податкових атрибутів для покриття цього прибутку. Розділ 7874(e) ще більше посилює умови: більшість кредитів можуть компенсувати податок лише тією мірою, якою податкове зобов'язання компанії перевищує прибуток від інверсії, помножений на найвищу ставку корпоративного податку. Результатом є те, що приховані прибутки та реструктуризація після угоди оподатковуються за повною ставкою, а звичайні захисні механізми компанії вимикаються.
Нижче 60 відсотків: Поза правилами
Якщо колишні американські власники володіють менш ніж 60 відсотками, стаття 7874 взагалі не застосовується. Саме тому структурування угод часто зосереджується на розмиванні частки американської сторони нижче межі 60 відсотків — зазвичай шляхом злиття з іноземним партнером, достатньо великим, щоб його акціонери володіли значною часткою об'єднаної компанії.
Чому частка власності — це не проста арифметика
Засновник може припустити, що відсоток власності — це просто питання підрахунку акцій. Це не так. Казначейство та IRS (Податкова служба США) розробили правила, які коригують як чисельник, так і знаменник дробу власності, майже завжди в бік збільшення відсотка.
Дискваліфіковані акції. Акції іноземної материнської компанії, випущені в обмін на «некваліфіковане майно» — готівку, ринкові цінні папери та певні інші пасивні активи — зазвичай виключаються зі знаменника. Наповнення іноземної материнської компанії готівкою для розмивання частки американських власників не працює; такі акції просто вилучаються з розрахунку.
Правило серійних інверсій. Іноземна компанія не може нарощувати масу через повторні придбання американських компаній, щоб кожна нова угода виглядала незначною. Акції, випущені іноземним покупцем під час придбання американських компаній протягом попередніх 36 місяців, ігноруються при оцінці розміру наступної угоди.
Розглянемо спрощений приклад. Іноземна компанія A коштує 100 доларів. Протягом трьох років вона купує американські компанії B, C і D, випускаючи акції на суму 50, 50 і 150 доларів відповідно. За прямим підрахунком, акціонери компанії D володіли б 150 доларами з 350, або близько 43 відсотків — що значно менше 60 відсотків. Але правило серійних інверсій ігнорує придбання компаній B і C. Вважається, що компанія A коштувала 100 доларів до угоди з компанією D, тому акціонери компанії D вважаються власниками 150 доларів з 250, або 60 відсотків. Тепер ця угода вважається 60-відсотковою інверсією.
Розподіли для штучного зменшення активів. Дивіденди або розподіли перед угодою, які зменшують американську компанію, щоб її власники складали меншу частину об'єднаної структури, можуть бути додані назад до чисельника згідно з правилами про «розподіл не в ході звичайної діяльності».
Висновок полягає в тому, що частка власності — це ретельно прорахований показник. Дві угоди з ідентичною кількістю акцій можуть опинитися по різні боки 60-відсоткової межі після застосування цих коригувань.
Безпечна гавань щодо суттєвої господарської діяльності
Навіть якщо транзакція відповідає критеріям придбання та власності, вона повністю уникає дії статті 7874, якщо розширена афілійована група здійснює суттєву господарську діяльність в іноземній країні, де організована нова материнська компанія. Це передбачена законом «безпечна гавань» — і її навмисно важко досягти.
Положення Казначейства замінили розпливчастий аналіз фактів та обставин чітким 25-відсотковим тестом. Щоб мати суттєву господарську діяльність у відповідній іноземній країні, група повинна відповідати всім наступним критеріям на відповідну дату або протягом періоду тестування:
- Співробітники: Щонайменше 25 відсотків працівників групи базуються в цій країні, і щонайменше 25 відсотків загальної винагороди працівникам виплачується персоналу, що базується там.
- Активи: Щонайменше 25 відсотків вартості активів групи розташовано в цій країні.
- Дохід: Щонайменше 25 відсотків доходу групи отримується в цій країні.
Існує ще одна вимога, яка тихо закриває популярну лазівку: нова іноземна материнська компанія повинна бути податковим резидентом країни, де вона зареєстрована. Реєстрація в юрисдикції виключно заради її правового режиму при оподаткуванні в іншому місці не дозволяє скористатися безпечною гаванню.
25-відсоткові пороги навмисно встановлені високо. Для більшості американських транснаціональних корпорацій чверть усіх працівників, активів і доходів просто не знаходиться в маленькій іноземній країні, обраній для материнської компанії. Безпечна гавань реальна, але на практиці вона доступна переважно для справді глобального бізнесу з глибокою операційною присутністю в цій країні, а не для компаній, які шукають податкову адресу.
Як податкове законодавство 2017 року змінило розрахунки
Закон про зниження податків та створення робочих місць (TCJA) 2017 року не скасував статтю 7874, але зменшив стимули для інверсій. Ставка корпоративного податку впала з 35 до 21 відсотка, і США перейшли до більш територіальної системи оподаткування іноземних прибутків. Нові положення — режим оподаткування глобального нематеріального доходу з низьким рівнем оподаткування (GILTI) та податок проти розмивання бази та зловживань (BEAT) — також націлені на транскордонне перенесення прибутків, яке часто слідувало за інверсією.
Результатом стало уповільнення хвилі гучних інверсій. Але стаття 7874 залишається в повній силі, і вона стосується звичайних транскордонних угод злиття та поглинання (M&A), а не лише угод, розроблених як податкові схеми. Американська компанія, що зливається з іноземним контрагентом, приватний бізнес, що реорганізується під іноземною холдинговою компанією, або стартап, придбаний закордонною групою, — всі вони можуть випадково отримати статус сурогатної іноземної корпорації, навіть не маючи наміру здійснити «інверсію». Правила застосовуються на основі структури та математики власності, а не намірів.
Практичні висновки для власників бізнесу та консультантів
- Проводьте математичні розрахунки власності заздалегідь. Якщо транскордонна угода може залишити американським власникам 60 або більше відсотків іноземної материнської компанії, змоделюйте частку власності — з урахуванням коригувань на дискваліфіковані акції, серійні інверсії та розподіли — до того, як остаточно затверджувати структуру.
- Не припускайте, що іноземна материнська компанія автоматично означає іноземний податковий режим. При частці 80 відсотків або вище іноземна материнська компанія розглядається як американська корпорація. Юридична схема та податковий результат можуть повністю розходитися.
- Сприймайте безпечну гавань як вузьку можливість. Тест на 25 відсотків суттєвої господарської діяльності важко пройти. Плануйте її використання лише в тому випадку, якщо група справді має таку присутність у вибраній країні.
- Пам'ятайте про 10-річний період. Інверсія від 60 до 80 відсотків створює десятирічний «відповідний період», протягом якого прибуток від інверсії оподатковується без звичних механізмів захисту. Реструктуризація після угоди повинна це враховувати.
- Документуйте все. Відсотки власності, дані про господарську діяльність та хронологія пов'язаних транзакцій потребують сучасного та точного обліку. Аналіз базується на фактах, і IRS ретельно їх перевіряє.
Зберігайте свої транскордонні записи в чистоті з першого дня
Аналіз за Статтею 7874 повністю залежить від точних даних — часток власності, вартості активів, кількості працівників, доходів за юрисдикціями та точного часу здійснення пов'язаних транзакцій. Коли ця інформація розпорошена по електронних таблицях та роз'єднаних системах, її відновлення під тиском аудиту стає болісним і дорогим процесом.
Beancount.io пропонує рішення для текстової бухгалтерії (plain-text accounting), яке забезпечує повну прозорість і контроль над вашими фінансовими даними — кожен запис доступний для читання, має контроль версій і легко відстежується між різними компаніями та юрисдикціями, без «чорних скриньок» чи залежності від конкретного постачальника. Незалежно від того, чи готуєтеся ви до транскордонного злиття, чи просто ведете облік для групи компаній, впорядковані записи роблять складний податковий аналіз значно легшим. Почніть безкоштовно і дізнайтеся, чому розробники та фінансові фахівці обирають текстову бухгалтерію.
Ця стаття надається виключно в інформаційних цілях і не є юридичною чи податковою консультацією. Транскордонні операції та аналіз за Статтею 7874 дуже специфічні залежно від обставин — проконсультуйтеся з кваліфікованим податковим консультантом перед структуруванням будь-якої угоди.