Представьте, что вы управляете LLC из 12 человек и хотите предоставить вашему первому сотруднику — тому, кто был с вами с самого начала — реальную долю в будущем компании. Корпорация выдала бы ей опционы на акции. Но вы не корпорация, и опционы не вписываются в налоговое законодательство о партнерствах. Так что же делать?
Большинство владельцев LLC либо вообще отказываются от компенсации в виде доли (и в итоге теряют хороших людей, которые уходят в компании, предлагающие ее), либо используют бонусные планы, которые просто выглядят как еще одна зарплата. Существует третий вариант, который с 1993 года находится в налоговом кодексе и, возможно, является наиболее эффективным с точки зрения налогообложения способом вознаграждения поставщика услуг реальным потенциалом роста: процент от прибыли (profits interest).
Он позволяет LLC или партнерству предоставить кому-либо реальное право собственности — привязанное к будущему росту компании — без создания налогооблагаемого события для любой из сторон. Никаких удержаний, никакого фиктивного дохода, никакого немедленного налогового счета. Но правила для его правильного получения узки, и единственная ошибка может разрушить налоговые льготы для всех, кто им владеет.
Что такое процент от прибыли на самом деле
Процент от прибыли — это реальная доля участия в партнерстве или LLC, облагаемой налогом как партнерство. Что отличает его от обычной доли собственности — «капитальной доли» — так это то, что произойдет, если компания будет продана или ликвидирована в момент предоставления доли.
- Капитальная доля дает владельцу право на часть стоимости компании прямо сейчас. Если бы бизнес ликвидировали завтра, они получили бы чек. Поскольку эта стоимость уже существует, получение капитальной доли за услуги является налогооблагаемым доходом с первого дня, оцениваемым по справедливой рыночной стоимости.
- Процент от прибыли дает владельцу право на часть будущего роста и операционной прибыли компании — но ничего, если компания будет ликвидирована в момент предоставления доли. Поскольку доля на момент предоставления стоит 0 долларов (по определению), IRS рассматривает ее получение как не-событие для целей налогообложения.
Думайте об этом как об опционе на акции с ценой страйк, установленной на уровне текущей оценки компании, за исключением того, что это вовсе не опцион — это фактическая единица собственности с первого дня, просто без претензий на существующую стоимость.
Правила, которые заставляют это работать: Rev. Proc. 93-27 и Rev. Proc. 2001-43
Два документа IRS поддерживают всю структуру. Revenue Procedure 93-27 установил, что IRS в целом не будет рассматривать предоставление процента от прибыли за услуги как налогооблагаемое событие. Revenue Procedure 2001-43 прояснил последующий вопрос — что происходит, когда доля неперешедшая (unvested) — подтвердив, что переход права собственности также не создает второго налогооблагаемого момента, при условии, что получатель рассматривается как партнер с даты предоставления, а партнерство не берет компенсирующий вычет.
Вместе они создают «безопасную гавань». Предоставление доли квалифицируется для налоговых льгот при соблюдении следующих условий:
- Доля представляет собой чистый процент от прибыли — без претензий на существующий капитал или стоимость активов партнерства на момент предоставления.
- Партнерство не является публично торгуемым.
- Получатель не отчуждает долю в течение двух лет с момента получения.
- Она не структурирована как замаскированный гарантированный платеж за существенно определенный и предсказуемый поток дохода (IRS не хочет, чтобы люди использовали это для маскировки того, что на самом деле является фиксированной компенсацией).
Если пропустить хотя бы одно из этих условий, «безопасная гавань» не применяется — что автоматически не означает, что доля облагается налогом, но это означает, что вы вышли за пределы зоны, явно одобренной IRS, и полагаетесь на общие принципы налогообложения партнерств (и, вероятно, на налогового адвоката) для защиты своей позиции.
Барьер (Hurdle): Как на самом деле работает математика
Механизм, который не дает проценту от прибыли иметь текущую стоимость, называется порогом распределения или барьером. Представьте LLC, которая в настоящее время стоит 2 миллиона долларов. Новый процент от прибыли, предоставленный сегодня, структурирован таким образом, что держатель начинает получать долю в распределениях только сверх этого базового уровня в 2 миллиона долларов. Если компания позже продается за 5 миллионов долларов, держатель процента от прибыли получает долю в 3 миллионах долларов роста, который произошел после того, как они присоединились, а не 2 миллиона долларов, которые существовали до этого.
Правильное установление барьера требует одновременной, обоснованной оценки компании на момент предоставления. Установите его слишком низко, и вы фактически передадите часть сегодняшней стоимости, превратив часть гранта в налогооблагаемую капитальную долю. Это самая распространенная ошибка, из-за которой гранты процентов от прибыли идут не так — устаревшая оценка, приблизительная оценка «на коленке» или барьер, который не отражает фактическую справедливую рыночную стоимость компании на дату предоставления.
Переход права, изъятие и выбор 83(b)
Большинство процентов от прибыли переходят (vest) с течением времени, обычно по четырехлетнему графику с годовым клиффом — такой же форме, как и типичное наделение опционами на акции в стартапах. Владельцы и получатели должны понимать две вещи:
- Неперешедшие доли обычно изымаются, а не выкупаются, если кто-то уходит до перехода права. Перешедшие доли чаще подлежат выкупу по справедливой стоимости. В операционном соглашении это должно быть явно прописано, потому что неоднозначность в этом вопросе — это то, из-за чего возникают споры при уходе.
- Подача заявления по Разделу 83(b) не является строго обязательной в соответствии с «безопасной гаванью» Rev. Proc. 2001-43 для неперешедших долей, но многие налоговые консультанты рекомендуют подавать его в любом случае — в течение 30 дней с момента предоставления. Это запускает отсчет срока владения для получения льготной ставки налога на долгосрочный прирост капитала и создает четкий бумажный след, показывающий, что доля была оценена в ноль на момент предоставления. Пропуск 30-дневного окна не прощается; продления не предусмотрено.
После перехода права распределения и ассигнования прибыли и убытков поступают держателю так же, как и любому другому партнеру — включая налоговую сложность, которая с этим связана (подробнее об этом ниже).
Проценты от прибыли против опционов на акции: Реальные компромиссы
Если ваш бизнес может юридически выбрать любую структуру (скажем, вы решаете, конвертироваться ли в корпорацию перед предоставлением доли), вот практическое сравнение:
| Процент от прибыли (LLC/Партнерство) | Опционы на акции (Корпорация) | |
|---|---|---|
| Налог при предоставлении | Нет, если правильно структурировано | Нет |
| Налог при переходе права | Нет | Нет (для большинства типов опционов) |
| Налог при продаже/выходе | Долгосрочный прирост капитала, если удерживалось 2+ года | Зависит от типа опциона; часто обычный доход на спред при исполнении |
| Налоговая отчетность получателя | K-1, ежеквартальные расчетные налоги, без удержания из W-2 | Зарплата по W-2 плюс прирост капитала при продаже |
| Наилучшее применение | Устоявшиеся LLC/партнерства с реальной прибылью для распределения | Корпорации, особенно стартапы, поддерживаемые венчурным капиталом |
Компромисс, который удивляет людей больше всего: как только кто-то владеет процентом от прибыли, для целей налогообложения он становится партнером, а не сотрудником. Их компенсация переключается с заработной платы по W-2 на гарантированные платежи и доли распределения по K-1. На этой части их дохода больше не производится удержание заработной платы, они должны платить ежеквартальные расчетные налоги, и их личная налоговая декларация становится значительно сложнее. Это реальная стоимость — как административная, так и психологическая для человека, привыкшего к обычной зарплате — и стоит объяснить это новым получателям до того, как они что-либо подпишут.
Распространенные ошибки, разрушающие налоговые льготы
- Пропуск оценки. Процент от прибыли без реальной, задокументированной оценки на момент предоставления — это спор, который ждет своего часа с IRS — или с получателем, спустя годы, о том, чем они на самом деле владеют.
- Установление барьера ниже справедливой рыночной стоимости. Это фактически предоставляет часть сегодняшней доли, превращая долю (частично) в налогооблагаемую капитальную долю.
- Агрессивные положения «догоняющего» характера. Некоторые соглашения позволяют держателю процента от прибыли «догнать» полную пропорциональную долю быстрее, чем обычно позволяет его барьер. При слишком агрессивной структуре это может выглядеть как способ «обходным путем» получить стоимость, которая должна была быть обложена налогом при предоставлении.
- Применение барьера к текущим операционным прибылям, а не только к поступлениям от ликвидации. Это техническое различие, но оно важно — чистые проценты от прибыли касаются разделения операционной прибыли с первого дня, ограничивая при этом ликвидационное требование будущим ростом. Ошибка в этом может подорвать всю структуру.
- Продажа или передача в течение двух лет. «Безопасная гавань» явно требует удержания доли в течение как минимум двух лет; ранняя продажа может ретроспективно поставить под угрозу благоприятный режим.
- Отсутствие профессиональной помощи. Это не область для самостоятельного решения. Одна единственная ошибка при составлении водопада распределения в операционном соглашении может повлиять на всех держателей процентов от прибыли в пуле, а не только на одного человека.
Почему это важно помимо налоговых льгот
Компенсация в виде доли в капитале — один из самых сильных инструментов удержания сотрудников для растущего бизнеса в сфере услуг, агентства или профессионального партнерства — и до тех пор, пока проценты от прибыли не стали хорошо понятны, LLC были в значительной степени лишены этой возможности. Хорошо структурированная программа процентов от прибыли позволяет владельцу бизнеса напрямую согласовать стимулы ключевого сотрудника с ростом компании, не размывая существующий капитал и не выписывая каждый год больший бонусный чек.
Но «хорошо структурированная» — это ключевая фраза в этом предложении. Это тот случай, когда стоимость квалифицированного налогового адвоката и реальной оценки бизнеса является дешевой страховкой от гораздо более серьезной проблемы в будущем — будь то оспаривание со стороны IRS или грязный спор с уходящим партнером о том, чего на самом деле стоила его доля.
Ведите бумажный след с первого дня
Являетесь ли вы владельцем бизнеса, предоставляющим проценты от прибыли, или сотрудником, получающим их, как только вы становитесь (или создаете) партнера для целей налогообложения, ваш бухгалтерский учет должен успевать за этим. Ассигнования по K-1, отслеживание капитальных счетов и водопады распределения остаются обоснованными только в том случае, если базовые записи чисты и поддаются аудиту. Beancount.io предоставляет бухгалтерский учет в виде обычного текста, который дает вам полную прозрачность и контроль над вашими финансовыми данными — никаких черных ящиков, никакой привязки к поставщику. Начните бесплатно и убедитесь, почему разработчики и финансовые специалисты переходят на бухгалтерский учет в виде обычного текста.