Сделка, которая почти не состоялась из-за одной налоговой позиции
Владелец бизнеса тратит восемнадцать месяцев на поиск покупателя, переговоры по письму о намерениях и прохождение due diligence — только чтобы увидеть, как сделка застопоривается в последние недели из-за того, что налоговый консультант покупателя выявил одну конкретную, изолированную проблему. Возможно, речь идет о том, была ли случайно аннулирована регистрация компании как S-corp из-за заблудшего акционера-нерезидента много лет назад. Или о том, устоит ли заявленный три года назад налоговый кредит на исследования и разработки при проверке IRS. Как бы то ни было, обе стороны согласны, что бизнес в остальном здоров. Но ни одна из сторон не хочет терять миллионы долларов стоимости предприятия из-за одного четко определенного налогового вопроса, который ни одна из них не может полностью разрешить до закрытия.
Это именно тот сценарий, для которого и было создано страхование налоговой ответственности. Это узкий, специализированный страховой продукт, который незаметно стал одним из наиболее полезных инструментов в M&A на среднем рынке — и большинство владельцев малого и среднего бизнеса никогда о нем не слышали, пока их адвокат по сделке не упоминает о нем в самый неподходящий момент: в середине переговоров, когда сроки закрытия на носу.
Что такое страхование налоговой ответственности на самом деле
Страхование налоговой ответственности (иногда называемое страхованием налоговых рисков или условным налоговым страхованием) передает финансовый риск одной конкретной, выявленной налоговой позиции страховой компании. Если налоговая инспекция в конечном итоге не согласится с этой позицией — скажем, IRS решит, что выбор S-corp действительно был недействителен, или департамент доходов штата отклонит благоприятное освобождение от налога с продаж, на которое полагалась компания — страховщик выплачивает возникающие налоги, проценты, штрафы, а часто и судебные издержки и гонорары бухгалтеров, необходимые для защиты этой позиции.
Ключевое слово — известный. Это не страховка от сюрпризов. И покупатель, и продавец уже знают, что риск существует; они просто не согласны друг с другом (или не уверены) в том, чем это закончится. Это принципиально иной продукт, чем страхование заверений и гарантий (R&W), о котором многие владельцы бизнеса слышали.
Чем это отличается от страхования R&W
Страхование заверений и гарантий покрывает нарушения обещаний продавца о бизнесе — что финансовая отчетность точна, что нет нераскрытых судебных разбирательств, что компания соблюдает трудовое законодательство и так далее. Важно, что полисы R&W почти всегда исключают налоговые вопросы, о которых любая из сторон уже знала до подписания договора. Если ваш бухгалтер уже отметил сомнительную налоговую позицию во время due diligence, полис R&W ее не покроет — это известная проблема, а не неизвестное нарушение.
Страхование налоговой ответственности заполняет именно этот пробел. Оно предназначено для конкретного, выявленного, уже раскрытого налогового риска, который не покроет страхование R&W и который ни одна из сторон не хочет решать по старинке: снижение цены, удержание в эскроу или гарантия продавца, которая тянется годами после закрытия и держит обе стороны связанными друг с другом еще долго после того, как они предпочли бы расстаться.
Что оно обычно покрывает
Страхование налоговой ответственности является индивидуальным — каждый полис андеррайтируется под одну конкретную позицию — но налоговые вопросы, которые обычно страхуются, группируются вокруг узнаваемого набора проблем:
- Риск статуса юрлица: Был ли выбор S-corp действительным и поддерживался ли он, был ли статус REIT или партнерства подтвержден, или избежала ли компания классификации как пассивная иностранная инвестиционная компания (PFIC)
- Использование чистых операционных убытков: Выживают ли чистые операционные убытки, перенесенные на баланс, после смены собственника в соответствии с Разделом 382
- Право на QSBS: Соответствуют ли акции требованиям для исключения для квалифицированных акций малого бизнеса по Разделу 1202 — это становится все более актуальным после того, как Один большой красивый закон о счетах повысил лимит исключения на одного налогоплательщика до 15 миллионов долларов
- Режим реорганизации: Соответствует ли выделение, разделение или обмен аналогичным имуществом, проведенные несколько лет назад, условиям отсрочки налогообложения, которые компания предполагала в то время
- Трансфертное ценообразование: Ценообразование при сделках между взаимозависимыми лицами за товары, услуги или интеллектуальную собственность
- Классификация обесцененных акций или долга/капитала: Устоит ли вычет, который компания уже произвела
Обратите внимание, как многие из этих вопросов зависят от решения, принятого за годы до продажи — выбор статуса юрлица, реорганизация, заявление о кредите — о котором никто не думал пересматривать до тех пор, пока команда due diligence покупателя не начала задавать острые вопросы.
Почему это нравится и покупателям, и продавцам
Без страхования налоговой ответственности нерешенный налоговый вопрос обычно решается одним из трех способов, и ни один из них не является идеальным:
- Снижение цены — продавец просто соглашается на скидку за риск, даже если позиция, вероятно, верна
- Удержание в эскроу — часть цены покупки находится в эскроу в течение нескольких лет, задерживая фактическую выплату продавцу
- Гарантийное возмещение — продавец обещает покрыть налоговый счет, если он возникнет, что сохраняет юридическую связь между сторонами еще долго после закрытия
Страхование заменяет все три варианта одной выплатой премии. Продавец получает чистый выход с полной суммой proceeds при закрытии. Покупатель получает уверенность, что претензия, если она когда-либо возникнет, будет оплачена хорошо капитализированным страховщиком, а не взыскана с продавца, который мог уже потратить деньги или ликвидировать юрлицо. Для сделок, где стороны просто не могут прийти к согласию относительно степени рискованности позиции, страхование обходит этот спор полностью — оно оценивает риск вместо того, чтобы судиться друг с другом.
Сколько это стоит и сколько времени занимает
Премии по страхованию налоговой ответственности обычно составляют от 2% до 5% от страховой суммы — максимальной суммы, которую полис выплатит, — хотя ценообразование меняется в зависимости от уровня базового риска, юрисдикции, сложности сделки и того, находится ли позиция уже под аудитом или в судебном разбирательстве (и то, и другое повышает цену). Большинство страховщиков устанавливают практический минимум, как правило, желая, чтобы сумма риска превышала примерно 1 миллион долларов, прежде чем андеррайтинг будет оправдан; при меньших суммах транзакционные издержки на разработку индивидуального полиса, как правило, перевешивают выгоду.
Андеррайтинг обычно занимает от двух до четырех недель с момента подачи заявки до оформления полиса, хотя простые позиции с чистой документацией проходят быстрее. Этот срок важен в M&A, где задержка закрытия может поставить под угрозу финансовые обязательства или заставить одну из сторон передумать. Более 15 глобальных страховщиков сейчас специализируются в этой нише, что сделало и ценообразование, и сроки более конкурентоспособными, чем даже несколько лет назад.
Что андеррайтеры на самом деле хотят видеть
Поскольку страховщик оценивает вероятность того, что конкретная налоговая позиция устоит при проверке, процесс андеррайтинга очень похож на мини-налоговую проверку. Ожидайте предоставить:
- Официальное налоговое заключение от квалифицированного юриста, анализирующее позицию
- Основную документацию, подтверждающую позицию — формы выборов, решения совета директоров, исследования трансфертного ценообразования или соглашения о реорганизации
- Финансовую отчетность и налоговые декларации за несколько лет
- Переписку с любым налоговым органом, если позиция уже оспаривалась
Здесь чистые, хорошо организованные финансовые записи перестают быть просто приятным дополнением и становятся разницей между гладким процессом андеррайтинга и застопорившимся. Андеррайтер, которому приходится разыскивать недостающие документы, согласовывать противоречивые книги или гадать, как на самом деле была отражена транзакция, заложит эту неопределенность в цену — или вообще откажется выписывать полис.
Пример для малого бизнеса
Рассмотрим производственную компанию со штатом в 40 человек, зарегистрированную как S-corp в течение двух десятилетий. Во время due diligence юрисконсульт покупателя обнаруживает, что ушедший акционер в течение короткого времени владел акциями через траст, который, возможно, не имел права быть акционером S-corp в течение примерно восьми месяцев, пять лет назад. Если это так, то это могло непреднамеренно прекратить выбор S — ретроспективно превратив годы доходов, облагаемых по сквозной системе, в двойное налогообложение C-corp.
Восстановить точную последовательность событий и получить уверенность от IRS до закрытия сделки в установленные сроки нереально. Вместо того чтобы уменьшать цену покупки на приблизительную оценку наихудшего налогового счета или держать часть выручки в эскроу годами, консультант продавца привлекает полис налоговой ответственности на сумму максимального вероятного риска. Премия — обычно низкий однозначный процент от этой страховой суммы — выплачивается при закрытии, обычно делится или согласовывается между покупателем и продавцом, и сделка закрывается по графику, обе стороны защищены.
Когда стоит поднимать этот вопрос
Страхование налоговой ответственности не является тем, что большинство владельцев бизнеса ищут самостоятельно — обычно об этом упоминает адвокат по сделке, инвестиционный банкир или страховой брокер, когда в ходе due diligence всплывает конкретная проблема. Но стоит знать, что этот вариант существует, прежде чем вы окажетесь перед крайним сроком закрытия с застопорившимися переговорами:
- Если у вашего бизнеса есть выбор статуса юрлица, предыдущая реорганизация или заявление о кредите, в которых вы не уверены на 100%, что они устоят при проверке, сообщите об этом своим консультантам до начала due diligence, а не позволяйте команде покупателя обнаружить это
- Если сделка застопорилась из-за разногласий по поводу степени рискованности одной конкретной налоговой позиции, спросите своего брокера, страхуема ли она, вместо того чтобы по умолчанию соглашаться на эскроу
- Если вы продавец, поймите, что чистая, хорошо документированная история ваших налоговых позиций — не только ваших доходов и расходов — напрямую влияет как на доступность полиса, так и на его стоимость
Ведите свои финансы в порядке задолго до продажи
Сценарий с производственной компанией и S-corp, описанный выше, напоминает о том, что налоговый риск создается не за неделю до подписания письма о намерениях — он создается (или избегается) за годы до этого, в том, насколько тщательно регистрируются и документируются выборы, транзакции и реорганизации. Beancount.io предоставляет бухгалтерский учет в открытом тексте, который дает вам полную прозрачность и полную аудиторскую проверку каждой записи — никаких черных ящиков, никакой привязки к вендору, и записи, которые команда due diligence или андеррайтер могут отследить до исходной транзакции. Начните бесплатно и держите свои книги готовыми к тому, что будет дальше, будь то обычная проверка или покупатель за столом переговоров.