Стартъпът ви току-що нае десетия си служител и искате да предложите опции върху акции като част от пакета. После някой задава неудобен въпрос: предлагането на акции на собствения ви екип представлява ли предлагане на ценни книжа — и трябва ли да бъде регистрирано в SEC? Отговорът на първия въпрос е да. Отговорът на втория обикновено е не, благодарение на федерално освобождаване, наречено Правило 701. Но освобождаването има ограничения и едно от тях — прагът от 10 милиона долара — принуждава растящите компании да предоставят на служителите финансови отчети, които може да не искат да споделят.
Ето как работи Правило 701, кого обхваща, къде са таваните и какво се случва, когато преминете прага за оповестяване.
Какво представлява Правило 701
Правило 701 е освобождаване по Закона за ценните книжа от 1933 г., което позволява на частните компании — предприятия, които не подлежат на изискванията за отчетност пред SEC — да издават ценни книжа на собствените си хора като компенсация, без да регистрират предлагането. Опции върху акции, ограничени акции, единици ограничени акции (RSU) и планове за закупуване на акции от служители могат да бъдат предоставяни съгласно него.
Три условия трябва да бъдат изпълнени, за да се приложи освобождаването:
- Компанията е частна. Правило 701 е достъпно само за емитенти, които не са задължени да подават отчети съгласно Закона за фондовите борси. След като станете публична, преминавате към Формуляр S-8.
- Има писмен план. Предоставянията трябва да се извършват съгласно писмен план за компенсационни обезщетения или писмен договор за компенсация, като трудов договор. Обещание с ръкостискане за бъдещо дялово участие не е достатъчно.
- Получателите са допустими лица. Предложенията и продажбите могат да бъдат насочени само към служителите, директорите, ръководителите, генералните партньори, доверениците и отговарящите на условията консултанти и съветници на компанията — и в ограничени случаи към техните членове на семейството чрез разрешени прехвърляния.
Пропуснете ли някое от тях, освобождаването не е налично за това предоставяне, поради което юристите третират писмения план и списъка с получатели като първите неща за проверка.
Кой се брои за допустим получател
Категориите служители и директори са ясни. Категорията, която създава най-много проблеми, е консултантите и съветниците, защото идва с две ограничения, които изненадват основателите.
Първо, получателят трябва да бъде физическо лице. Консултант, който работи за вас чрез собственото си дружество с ограничена отговорност, не може да има опции, издадени на името на дружеството съгласно Правило 701 — предоставянето трябва да бъде на физическото лице. Това редовно създава проблеми на стартъпите, защото изпълнителите често предпочитат да държат всичко в своето дружество по причини, свързани с отговорността или данъците.
Второ, услугите трябва да бъдат добросъвестни и не могат да бъдат свързани с набиране на капитал. Продуктов дизайнер, инженерен съветник или маркетингов консултант, който извършва реална работа за бизнеса, отговаря на условията. Някой, който ви помага да представите компанията пред инвеститори в замяна на дял от набирането, не отговаря — компенсирането на дейност по набиране на капитал с ценни книжа е точно сделката, която правилата за регистрация съществуват, за да контролират.
Получателят обикновено трябва също да бъде активен доставчик на услуги към момента на предоставяне на наградата. Планът може да обхваща хора извън категориите по Правило 701, но предоставянията към всеки извън тях просто не получават освобождаването.
Таванът за издаване за 12 месеца
Правило 701 не е неограничено. През всеки последователен 12-месечен период съвкупната продажна цена на ценните книжа, продадени в reliance на правилото, не може да надвишава най-голямата от:
- 1 милион долара съвкупна цена на предлагането,
- 15% от общите активи на компанията, измерени към датата на последния баланс, или
- 15% от непогасения размер на класа ценни книжа, които се предлагат, измерени по същия начин.
Структурата „най-голямата от" има значение. Компания в ранен етап с малко активи и малко непогасени акции все още получава тавана от 1 милион долара. Добре финансиран стартъп с голям баланс или голям pool от опции получава пространство от тестовете за 15% вместо това.
Как се оценяват предоставянията за това изчисление зависи от инструмента. Опциите обикновено се измерват по тяхната цена на упражняване — strike цената, умножена по броя акции — а не по тяхната стойност по Black-Scholes или която и да е оценка по 409A. Ограничените акции и RSU се измерват по тяхната стойност към момента на наградата. Тъй като strike цените на опциите в компании в ранен етап обикновено са ниски, повечето стартъпи могат да предоставят в продължение на години, без да се доближат до тавана — докато растящата оценка и наемането на много хора не се случат по едно и също време.
Още една забележка за обхвата: освобождаването обхваща само собствените продажби на емитента към неговите хора. То не обхваща препродажби — служител, който по-късно продаде тези акции, се нуждае от отделно освобождаване, като Правило 144, или регистрирано предлагане.
Прагът за оповестяване от 10 милиона долара
Отделно от тавана е правилото за оповестяване в Правило 701(e) и това е частта, която изненадва растящите компании.
Всеки получател по Правило 701 трябва да получи копие от компенсационния план или договор. Това е основното изискване и се прилага от първото предоставяне. Но когато съвкупната продажна цена на ценните книжа, продадени съгласно Правило 701 през всеки последователен 12-месечен период, надхвърли 10 милиона долара, компанията трябва да предостави разширен пакет за оповестяване на инвеститорите в разумен срок преди датата на продажба:
- Резюме на съществените условия на плана (или описанието на плана по ERISA, ако планът подлежи на ERISA),
- Информация за рисковете от инвестиране в ценните книжа на компанията, и
- Финансови отчети от вида, изискван в декларация за предлагане по Регламент A — на практика финансови отчети по US GAAP, достатъчно актуални, за да удовлетворят тези правила.
За RSU SEC е потвърдила, че „датата на продажба" е датата на предоставяне, така че пакетът трябва да бъде в ръцете на получателя разумно време преди предоставянето — а не приложен към документите за onboarding след това.
Прагът преди беше 5 милиона долара. Конгресът възложи на SEC да го повиши в Закона за икономически растеж, регулаторна облекчение и защита на потребителите от 2018 г., а окончателното правило на SEC го удвои на 10 милиона долара през юли същата година, изрично за да позволи на по-големите частни компании да управляват по-големи програми за дялово участие без разходите и усилията за изготвяне на оповестяване на ниво предлагане.
Обърнете внимание на асиметрията: разширеното оповестяване се задейства от продажби, а подвижният 12-месечен прозорец означава, че компания, наближаваща прага, трябва да проследява кумулативните предоставяния непрекъснато, а не само в края на финансовата година.
Какво се случва, ако сгрешите
Правило 701 няма подаване на документи, няма отметка в квадратче и няма разпоредба за поправяне. Ако превишите 12-месечния таван или пропуснете изискваното оповестяване, последицата е, че освобождаването просто не е било налично — продажбите са били нерегистрирани, неосвободени предлагания на ценни книжа. Това излага компанията на искове за разваляне от инвеститори: получателите могат да поискат парите си обратно (за опции, на практика разваляне на сделката), плюс потенциална регулаторна отговорност.
Има и слой по щатското право, който много основатели пропускат. Правило 701 е федерално освобождаване и продадените съгласно него ценни книжа не са автоматично освободени от щатска регистрация по blue-sky във всеки щат, в който живее получател. Повечето щати имат свои собствени освобождавания за планове за служителски компенсации, но те не са идентични, така че компания с притежатели на опции, разпръснати в различни щати, трябва да потвърди третирането във всеки щат, вместо да предполага, че федералното правило покрива всичко.
Често срещани грешки, които да избегнете
Обединявайки всичко, това са грешките, които се появяват отново и отново:
- Няма писмен план преди предоставянето. Документите на плана, приети от борда, изглеждат като формалност, докато освобождаването не започне да зависи от тях. Приемете плана преди първото предоставяне, не след това.
- Издаване на предоставяния на дружества. Опции, издадени на дружеството с ограничена отговорност на консултант, попадат извън правилото. Предоставяйте на физическото лице.
- Плащане на набиращи средства с дялово участие. Всеки, компенсиран за популяризиране на ценните книжа на компанията или за набиране на капитал, не може да получи акции по Правило 701 за тази работа.
- Забравяне да броите. Никой не проследява подвижния 12-месечен сбор, докато компанията не се приближи до линията от 10 милиона долара — и дотогава предоставянията, вече направени без изискваното предварително оповестяване, са проблемът.
- Късно предоставяне на оповестяване. Предоставянето на финансовите отчети след датата на предоставяне напълно пропуска изискването за „разумен срок преди продажбата".
- Пренебрегване на щатското право. Федералното спазване плюс непроверена blue-sky празнина все още е празнина.
Проследяване на предоставянията за дялово участие в счетоводните ви книги
Компенсацията с дялово участие не само създава документация по законодателството за ценни книжа — тя създава счетоводни записвания, които се натрупват всеки платежен цикъл. Предоставянията на опции изискват измерване по справедлива стойност и график за придобиване. Упражняванията внасят пари и извеждат акции. Отпаданията сторнират разход. Урежданията на RSU задействат удържане на данък. Всяко събитие попада в главната книга и електронна таблица, която проследява предоставянията отделно от книгите, е мястото, където реконсилациите отиват да умрат.
Практическото решение е скучно, но ефективно: записвайте всяко предоставяне, придобиване, упражняване и отпадане като датирана транзакция във вашата счетоводна система, с прикачени име на плана и клас на получателя, така че главната книга да служи и като вашия подвижен 12-месечен сбор по Правило 701. Когато някой попита колко близо е компанията до прага за оповестяване от 10 милиона долара, отговорът трябва да бъде заявка, а не археологически проект.
Поддържайте книгата си за дялово участие толкова чиста, колкото е таблицата ви с капитал
Докато екипът ви расте и pool-ът от опции се задълбочава, разстоянието между „предоставяме дялово участие небрежно" и „можем да докажем, че всяко предоставяне е било освободено" е просто добра отчетност. Beancount.io предоставя счетоводство с обикновен текст, което ви дава пълна прозрачност и контрол върху финансовите ви данни — всяко предоставяне, упражняване и отпадане като транзакции с версионен контрол и възможност за одит. Започнете безплатно и вижте защо разработчиците и финансовите специалисти преминават към счетоводство с обикновен текст.
