Представете си следното: присъединили сте се към бързоразвиващ се стартъп преди три години и вашите ограничени акционни единици (RSU) най-накрая се придобиват (vest). На хартия вашите акции струват 400 000 долара. На 15 април данъчната служба (IRS) изисква данък върху обикновения доход за всеки долар от тази стойност — въпреки че акциите са неликвидни, компанията не е станала публична и не можете да продадете нито една акция, за да покриете сметката. Откъде точно идват парите в брой?
Този капан съкрушава служителите на компании преди IPO от години. Инженери са продавали къщи, източвали са пенсионни сметки 401(k) и са се отказвали изцяло от придобития капитал, защото не са могли да си позволят данъка върху акции, които не могат да продадат. Раздел 83(i) от Кодекса за вътрешните приходи (Internal Revenue Code), добавен чрез Закона за данъчни облекчения и работни места от 2017 г., трябваше да реши този проблем. Той позволява на квалифицирани служители на квалифицирани частни компании да отлагат федералния данък върху доходите при сетълмент на RSU и упражняване на неквалифицирани опции върху акции (NSO) за период до пет години.
Разпоредбата съществува. Механиката работи. Въпреки това повечето частни компании все още не я предлагат, а повечето служители, които биха могли да я използват, никога не са чували за нея. Това ръководство обяснява какво всъщност прави Раздел 83(i), кой може да го използва, къде се заплитат изискванията и как да прецените дали той има място във вашата стратегия за капиталово участие.
Проблемът, който Раздел 83(i) решава
Когато служител придобие права върху RSU или упражни неквалифицирана опция върху акции (NSO), разликата между цената на упражняване и справедливата пазарна стойност (bargain element) се превръща в доход от обикновено възнаграждение. Работодателят трябва да удържи федерален данък върху доходите, FICA и щатски данък върху доходите. Вашата декларация W-2 отразява този доход, независимо дали някога превръщате акциите в пари.
За служител в публична компания решението е просто: продава част от акциите в същия ден, за да покрие данъка, или използва процедура „sell-to-cover“ (продажба за покриване), заложена в платформата за управление на капитала. Акциите се търгуват на борса. Ликвидността решава проблема.
За служителя в частна компания нищо от това не съществува. Справедливата пазарна стойност се определя от оценка по 409A, акциите не могат да се продават на публичен пазар и повечето компании не провеждат редовни търгови предложения (tender offers). Въпреки това данъчната сметка е реална и дължима в брой. Икономическото несъответствие — облагаем доход без ликвидност за плащане на данъка — е структурната несправедливост, която Раздел 83(i) е предназначен да отстрани.
Как работи изборът по Раздел 83(i)
Когато квалифициран служител получи квалифицирани акции от квалифицирана корпорация, служителят може да избере в рамките на 30 дни след придобиването на правата (за RSU) или упражняването (за NSO) да отложи федералния данък върху доходите от този доход от възнаграждение за срок до пет години. Важно е да се отбележи, че отлагането се прилага само за федералния данък върху доходите. Данъците по FICA (социално и здравно осигуряване) все още са дължими при придобиването или упражняването, а повечето щатски данъци върху доходите също не се отлагат.
Отложеният доход не се заличава. Той се фиксира върху стойността към първоначалната дата на облагане. Ако акциите струват 50 долара на акция при придобиването им и вие направите избора, ще дължите данък върху обикновения доход върху тази стойност от 50 долара на акция, когато периодът на отлагане приключи — дори ако по това време акциите са паднали на 30 долара или са скочили до 300 долара. Сумата, замразена на първия ден, е сумата, която се облага години по-късно.
Часовникът спира при най-ранното от следните събития:
- Изтичат пет години от първоначалната дата на придобиване или упражняване
- Акциите стават прехвърляеми, включително обратно на работодателя
- Компанията осъществява IPO или по друг начин става публично търгувана
- Служителят стане „изключен служител“
- Служителят отмени избора в писмена форма
След настъпване на събитието за включване, федералният данък върху доходите става дължим. Важно е, че периодите на държане за капиталови печалби започват да текат от първоначалната дата на придобиване или упражняване, което означава, че поскъпването над фиксираната стойност може да се квалифицира за ставки за дългосрочна капиталова печалба, ако акциите бъдат евентуално продадени година по-късно.
Кой е квалифициран служител
Не всеки служител може да направи този избор. Раздел 83(i) изрично изключва:
- Собственици на 1 процент през годината на придобиване или през някоя от предходните десет години
- Настоящи или бивши изпълнителни директори (CEO) и финансови директори (CFO), както и всеки, който е заемал тези роли през предходните десет години
- Четиримата най-високоплатени служители на корпорацията през текущата година или през някоя от предходните десет години
- Членове на семейството на някое от горепосочените лица (използвайки правилата за приписване на Раздел 318)
Изключенията са широкообхватни. Те отразяват намерението на Конгреса отлагането да бъде от полза за широка база от обикновени служители, а не за малката група висши ръководители, които вече имат най-големите възнаграждения и най-сложното данъчно планиране. Старши софтуерен инженер със значителен грант е типичният потребител; изпълнителен директор с огромни грантове е изключен.
Какво е квалифицирана корпорация: Правилото за 80-те процента
Самата корпорация трябва да отговаря на изискванията и точно тук повечето частни компании не успяват. За да бъде допустима корпорация съгласно Раздел 83(i), компанията трябва да изпълни две условия през календарната година на предоставяне на акциите:
-
Статут на частно дружество. Нито един клас акции на корпорацията не е бил свободно търгуван на установен пазар на ценни книжа през която и да е предходна календарна година.
-
Изискване за предоставяне на 80 процента. Съгласно писмен план, на поне 80 процента от всички служители, предоставящи услуги в Съединените щати, трябва да бъдат предоставени или акционни опции, или RSU през календарната година, и тези активи трябва да носят „съществено едни и същи права и привилегии“ за получаване на квалифицирани акции.
Тестът за 80-те процента звучи лесно, но не е. Известие 2018-97 на IRS изясни няколко механизма:
- Тестът се провежда ежегодно на база календарна година. Не можете да прехвърляте предоставени активи от предходни години, за да компенсирате недостиг през текущата година.
- Преброяват се всички служители в САЩ, с изключение на служителите на непълно работно време (под 30 часа на седмица) и изключените служители, дефинирани по-горе.
- Осемдесетте процента трябва да получат една и съща категория награди в една и съща година — опции за всички или RSU за всички, а не смес, разпределена между две групи. (Допускат се различни размери на пакетите, стига всеки служител да получи значимо количество.)
За типичен стартъп от Серия B с 200 служители това е голямо предизвикателство. Капиталът обикновено се предоставя на вълни, свързани с етапи на наемане, повишения или цикли на подновяване — а не като ежегодно широкообхватно разпределение. Реорганизирането на програмата за собствен капитал, за да се удовлетворяват 80-те процента всяка година, е сериозен административен проект и повечето компании се отказват.
Какво представляват квалифицираните акции
Квалифицираните акции трябва:
- Да бъдат получени във връзка с упражняването на опция или уреждането на RSU
- Да бъдат предоставени от допустима корпорация в година, в която е изпълнен тестът за 80-те процента
- Да бъдат издадени за услуги като служител
От решаващо значение е служителят да няма право при придобиването (vesting) да получи пари в брой вместо акциите, а работодателят да не е длъжен да изкупи обратно акциите. Цялата структура предполага, че служителят действително получава неликвидни акции с всички рискове, произтичащи от това — това е логиката на политиката, позволяваща данъчното задължение да остане в изчакване.
Практически механизми: Ескроу, удържане на данъци и 30-дневният избор
Дори когато компанията отговаря на изискванията, изпълнението на избора по 83(i) е оперативно по-сложно от избора по Раздел 83(b). Три триещи точки са от най-голямо значение.
30-дневният краен срок. Изборът трябва да бъде подаден в рамките на 30 дни от по-ранното от двете събития: когато акциите станат прехвърляеми или когато престанат да бъдат обект на съществен риск от загуба на права — обикновено датата на придобиване за RSU или датата на упражняване за NSO. Изборът се подава в IRS, като по форма е подобен на избора по 83(b), и не може да бъде оттеглен без съгласието на IRS.
Задължителен ескроу. Известие 2018-97 на IRS изясни, че акциите с отложено облагане трябва да се съхраняват в ескроу споразумение, контролирано от работодателя, докато периодът на отлагане на данъка приключи и данъкът бъде удържан. Акциите на практика са блокирани, така че когато настъпи събитието за включване (inclusion event), работодателят да може да освободи достатъчно акции, за да покрие удържания данък. Тъй като IRS не приема акции на частни компании като плащане на данъци, това бързо става сложно: може да се наложи работодателят да авансира средствата и да ги възстанови от служителя или да продаде акции чрез търгово предложение или друго ликвидно събитие, съвпадащо по време с датата на облагане.
Удържане при максимална ставка. Когато най-накрая настъпи събитието за облагане, удържането на федералния подоходен данък се изчислява при най-високата индивидуална ставка — в момента 37 процента — независимо от действителните избори на служителя във форма W-4. Това избягва спорове за недостатъчно удържане, но също така означава, че на служителите, които всъщност не са в най-високата група, ще бъдат удържани повече данъци и ще трябва да възстановят разликата чрез своята данъчна декларация.
Примерен случай
Да приемем, че софтуерен инженер в частен стартъп за изкуствен интелект получава 12 000 RSU, които се придобиват равномерно за период от четири години. През третата година 3 000 от тези RSU се придобиват, когато 409A оценката на компанията е 40 долара на акция, генерирайки 120 000 долара доход от обикновено възнаграждение.
Без избор по 83(i) инженерът дължи федерален подоходен данък върху тези 120 000 долара по своята маргинална ставка — вероятно около 35 000 долара — плюс FICA и щатски данък, като всичко това е дължимо срещу акции, които тя не може да продаде.
С навременен избор по 83(i) (ако компанията отговаря на условията), федералният подоходен данък върху тези 120 000 долара се отлага за период до пет години. Данъците по FICA върху тези 120 000 долара все още са дължими при придобиването. Сумата от 120 000 долара е постоянно „замразена“ като сума за включване в облагаемия доход.
Три години по-късно компанията става публична при цена от 90 долара на акция. IPO-то е събитие за включване. Сега инженерът дължи федерален подоходен данък върху първоначалните 120 000 долара, но тя може да продаде акции на публичния пазар, за да покрие сметката. Поскъпването от 360 000 долара между придобиването и IPO-то се третира като капиталова печалба и тъй като нейният период на държане е започнал при придобиването, печалбата отговаря на условията за ставки за дългосрочна капиталова печалба, ако е продала акциите една година след придобиването. Икономическият резултат е значително намаляване на общия данък в сравнение с принудителното признаване на обикновен доход при придобиване без никаква ликвидност, която да смекчи удара.
Защо толкова малко компании предлагат този избор
Раздел 83(i) звучи като чиста победа, така че защо прилагането му е толкова ограничено? Има няколко причини:
- Изискването за 80 процента е най-голямата пречка. Повечето частни компании предоставят акции селективно, а не всеобщо, и преструктурирането на програмата за предоставяне, така че да удовлетвори изискването за 80 процента всяка календарна година, е структурна промяна.
- Задължителният ескроу създава постоянни административни разходи. Проследяването на ескроу сметките, мониторингът на събитията по включване в облагането и координирането на удържането на данъци за потенциално стотици служители при множество събития по вестинг представляват значителна инфраструктура.
- 37-процентната ставка на удържане е реален касов разход, когато събитието по включване най-накрая настъпи. Компаниите, които не са осигурили предварително средства за удържането, могат да се окажат в ситуация да изплащат суми, които не са предвидили в бюджета си.
- ISO-тата вече предлагат конкурираща се полза. Стимулиращите опции за акции (ISO) осигуряват по-лесен път към третиране като капиталова печалба без правилото за 80-те процента или тежестта на ескроу сметките. Затова много компании фокусират програмите си върху ISO и приемат факта, че притежателите на NSO и RSU са изложени на стандартното облагане като обикновен доход.
- Компаниите могат изрично да се откажат. IRS позволява на корпорациите да включват клаузи в споразуменията за опции и RSU, заявявайки, че изборът по раздел 83(i) няма да бъде наличен — и повечето правни консултанти по въпросите на акциите препоръчват този език за правна сигурност, освен ако компанията съзнателно не е изградила програма по 83(i).
Резултатът е, че Раздел 83(i) фигурира в законите като една от най-благоприятните за служителите в стартъпи данъчни разпоредби, която почти никой не може да използва. Проучванията в индустрията постоянно показват едноцифрени нива на прилагане сред частните компании, които отговарят на условията за програмата.
Кога този избор наистина помага
За служител в компания, която е структурирала програма по Раздел 83(i), изборът е най-ценен в три сценария.
Вестинг клиф в среда с висока оценка по 409A. Ако стойността на компанията по 409A е нараснала значително от момента на предоставяне и голям транш от RSU предстои да се превърне в придобит (vest), непосредствената данъчна сметка може да бъде огромна, а акциите все още да са неликвидни. Отлагането купува време за ликвидно събитие.
Силна увереност, че компанията ще достигне до IPO или търгово предложение в рамките на пет години. Периодът на отлагане е краен; ако не виждате път към ликвидност в рамките на пет години, може просто да замените една данъчна сметка днес (без налични парични средства) за друга подобна данъчна сметка върху фиксираната стойност след четири години.
Увереност, че стойността на акциите при вестинг представлява разумна точка за облагане. Тъй като сумата за включване в облагането е фиксирана на първия ден, изборът по Раздел 83(i) е най-атрактивен, когато текущата стойност по 409A е висока — фиксирате данъка върху тази стойност, но улавяте бъдещото поскъпване като капиталова печалба. Ако смятате, че акциите са силно подценени при вестинг, фиксирането на ниска сума за обикновен доход може да бъде много ценно. Ако смятате, че акциите са надценени, фиксирането може да има обратен ефект.
Сравнение между Раздел 83(i) и Раздел 83(b)
Двата раздела понякога се бъркат, защото са част от един и същи раздел на Кодекса, но те обхващат различни ситуации и обслужват различни служители.
Раздел 83(b) се прилага за награди под формата на ограничени акции (не RSU и не опции), които подлежат на съществен риск от загуба на права. Това е избор за облагане при предоставяне, а не при вестинг, плащайки данък сега върху (обикновено) ниска справедлива пазарна стойност в замяна на незабавно стартиране на брояча за капиталови печалби. Основателите на компании в ранен етап използват избора по 83(b) почти всеобщо, когато получават ограничени акции за основатели.
Раздел 83(i) се прилага за RSU и NSO (не за ограничени акции), предоставени от квалифицирани частни компании. Това е избор за отлагане на данъка след момента на вестинг или упражняване, а не за неговото ускоряване. Целевите потребители са служители в частни компании в среден и късен етап.
Не можете да направите и двата избора за една и съща награда. Изборът зависи изцяло от вида на акциите, които сте получили, и данъчния резултат, който се опитвате да постигнете.
Усложнения с щатските данъци и FICA
Дори когато отлагането на федералния подоходен данък работи гладко, два други данъка остават дължими при вестинг или упражняване:
Данъци по FICA. Социалното осигуряване (6,2 процента до определен праг на възнаграждението) и здравното осигуряване (Medicare – 1,45 процента, плюс 0,9 процента допълнителен данък Medicare над определени прагове) са дължими върху пълната стойност на възнаграждението при вестинг или упражняване. Раздел 83(i) не променя този момент. За служител, който отлага федерален подоходен данък върху 100 000 долара, сметката за FICA може лесно да надхвърли 7 000 долара — все пак реален касов разход срещу неликвидни акции.
Щатски подоходен данък. Повечето щати не се съобразяват автоматично с Раздел 83(i). Някои изрично облагат дохода при вестинг, независимо от федералния избор. Други не са дали указания, което създава несигурност. Калифорния по-специално исторически е агресивна по отношение на облагането на акции в частни компании при вестинг, и изборът по 83(i) невинаги ще предпази жител на Калифорния от облагане на щатско ниво. Винаги моделирайте комбинирания федерален и щатски резултат, преди да приемете, че отлагането е нетна победа.
Документация и водене на отчетност
Тъй като сумата за включване в облагането е фиксирана към първоначалната дата на вестинг или упражняване, но се отчита години по-късно, внимателното водене на записи е от съществено значение. Като минимум, служителите, които правят избор по 83(i), трябва да запазят:
- Формуляра за избор, подаден в IRS, с доказателство за навременно изпращане по пощата
- Оценката по 409A, в сила към датата на вестинг или упражняване
- Броя на обхванатите акции, страйк цената (за опции) и изчислението на отложената сума за обикновен доход
- Копия от квалифициращите планови документи на работодателя, доказващи съответствие с правилото за 80-те процента
- Всички ескроу споразумения и всякаква кореспонденция с работодателя относно логистиката на удържането на данъци
Пет години са дълъг хоризонт. Работодателите придобиват други работодатели, администраторите на акции сменят доставчиците, а документите в отдел „Човешки ресурси“ се губят. Третирането на тези документи по същия начин, по който бихте третирали документи за сделка с недвижим имот — съхранявани на сигурно физическо или криптирано цифрово място, индексирани и достъпни — предпазва в деня, когато събитието за облагане настъпи и трябва да докажете цифрите.
Поддържайте отчетността на вашето дялово участие ясна от първия ден
Независимо дали Раздел 83(i) в крайна сметка се окаже правилният избор за вашата ситуация, по-големият урок е, че дяловото участие преди IPO има свойството да създава многогодишни данъчни експозиции, които лесно се губят от поглед. Датите на вестинг, оценките по 409A, разходите за упражняване, сумите за удръжки и подадените декларации за избор — всичко това трябва да се намира на място, където можете да го откриете години по-късно. Beancount.io ви предлага счетоводство в обикновен текстов формат, за което можете да използвате контрол на версиите заедно с останалите си финансови записи — всяка трансакция, всяка цена на придобиване, всяка бележка под линия във файл, който контролирате изцяло, вместо данните да бъдат заключени в брокерски портал. Започнете безплатна счетоводна книга и съхранявайте историята на вашето дялово участие, удръжки и данъчни избори във формат, който ще бъде ясен за вас и вашия данъчен консултант и след пет години.