Основател на компания се пенсионира и компанията му издава чек за 4 милиона долара, за да изкупи обратно неговите акции. Той очаква да плати данък върху капиталовата печалба за сумата над неговата данъчна база. Вместо това, Службата за вътрешни приходи (IRS) изпраща писмо, с което преквалифицира целите 4 милиона долара като обикновен дивидент, облагайки брутните приходи без възможност за възстановяване на базата. Виновникът? 27-годишен син, който случайно притежава 10% от компанията.
Този кошмар е точно това, което Раздел 302 от Кодекса за вътрешните приходи е предназначен да предотврати — или, когато правилата се игнорират, точно това, което причинява. За затворените C корпорации границата между „продажба на акции обратно на компанията“ и „скрит дивидент“ е изключително тънка и неправилното ѝ преминаване може да превърне едно данъчно изгодно излизане от бизнеса във финансово бедствие.
Това ръководство разглежда трите теста съгласно Раздел 302(b), бруталната аритметика на приписването по Раздел 318, отказа от приписване по семейна линия, наличен при пълно прекратяване на участието, и „сигурното пристанище“ при частична ликвидация, което тихо върши голяма част от тежката работа в реалните трансакции.
Защо съществува Раздел 302
Когато една корпорация разпределя парични средства на акционерите пропорционално (pro rata), резултатът е икономически идентичен с дивидент — всеки собственик получава плащане в съответствие със своя дял. Кодексът за вътрешните приходи облага тези разпределения като дивиденти, за да попречи на корпорациите да маскират рутинни разпределения на печалба като продажби на акции.
Но не всяко обратно изкупуване изглежда като дивидент. Напускащ акционер, който продава всичките си акции обратно на компанията, реално е излязъл от бизнеса. Третирането на тази трансакция като дивидент — облагането на целия брутен приход по обикновени ставки без възстановяване на базата — би било наказателно. Раздел 302 поставя границата: изкупуванията, които значително променят икономическите отношения на акционера с корпорацията, се третират като продажба или замяна. Всичко останало попада под Раздел 301, където салдото на натрупаните печалби и приходи (E&P) на корпорацията определя третирането като дивидент.
Разликата е значителна. При третиране като продажба се облага само печалбата над данъчната база, обикновено по ставките за дългосрочна капиталова печалба, ако акциите са били притежавани повече от една година. При третиране като дивидент цялата сума на разпределението потенциално е обикновен доход, като базата се запазва в останалите акции за бъдеща употреба.
Трите теста съгласно Раздел 302(b)
Изкупуването се квалифицира за третиране като продажба, ако отговаря на който и да е от трите теста. Всеки тест има своя собствена аритметика и свои собствени капани.
Съществено непропорционално изкупуване — Раздел 302(b)(2)
Това е механичният тест, към който се стремят повечето плановици. Изкупуването се квалифицира, ако веднага след трансакцията:
- Акционерът притежава по-малко от 50% от общата комбинирана право на глас, и
- Процентът на акциите с право на глас на акционера е по-малък от 80% от неговия процент преди изкупуването, и
- Процентът на обикновените акции на акционера (с право на глас и без право на глас общо) е по-малък от 80% от неговия процент преди изкупуването.
Изискването за 80% се прилага отделно за акциите с право на глас и за общия брой обикновени акции. И двата показателя трябва да паднат под 80% от съотношението преди изкупуването.
Пример. Акционер притежава 60% от обикновените акции с право на глас на корпорация. За да задоволи теста за съществена непропорционалност, притежанието след изкупуването трябва да бъде по-малко от 48% (80% от 60%) и също така по-малко от 50% от общата право на глас. Изкупуване, което свежда дела на акционера до 45%, удовлетворява и двете условия.
Капанът: процентите на собственост се изчисляват съгласно правилата за приписване на Раздел 318, а не въз основа на действителните сертификати за акции. Акционер, който притежава 40% директно, но се счита, че притежава още 25% чрез семейно приписване, започва от 65%, а не от 40%. Математиката на изкупуването трябва да работи спрямо приписаната цифра.
Пълно прекратяване на участието — Раздел 302(b)(3)
Този тест е концептуално най-изчистен: корпорацията изкупува всички акции на акционера и той се оттегля. Раздел 302(b)(3) третира изкупуването автоматично като продажба — няма математика за пропорционалност, която трябва да се задоволява.
Предизвикателството е да се уверите, че „всички“ наистина означава „всички“, включително приписаната собственост. Акционер, който изкупува всяка акция, която лично притежава, но все още се счита за собственик на акции чрез член на семейството, партньорство, тръст или наследство, не е прекратил напълно участието си. Без отказ от приписване по семейна линия (обсъден по-долу), тестът за пълно прекратяване е неуспешен и изкупуването по подразбиране се третира като дивидент.
Не е съществено еквивалентно на дивидент — Раздел 302(b)(1)
Резервният тест е субективен и рискован. Изкупуване, което не преминава механичните тестове, все още може да се квалифицира за третиране като продажба, ако „не е съществено еквивалентно на дивидент“. Решението на Върховния съд по делото United States v. Davis интерпретира това като изискване за „значително намаление“ на пропорционалния интерес на акционера в корпорацията.
Какво се счита за значително? Съдилищата и IRS обикновено приемат намаления в контрола върху гласуването, правата върху дивиденти или предимствата при ликвидация. Изкупуване, което намалява дела с право на глас от 27% на 22%, е било признавано за значително в някои частни писмени становища; намаленията за миноритарни акционери без контрол се проверяват по-внимателно.
Тъй като тестът е субективен, той е лош първи избор. Запазете го за ситуации, в които тестът за съществена непропорционалност е съвсем малко неуспешен — например, процентът след изкупуването е 49% вместо изискваните по-малко от 48%.
Капанът на приписването по Раздел 318
Раздел 302 не може да се анализира изолирано. Раздел 318 налага правила за конструктивна собственост, които приписват акции между свързани лица за целите на тестовете за обратно изкупуване. Има четири основни категории приписване.
Семейно приписване
Счита се, че едно лице притежава акции, притежавани от неговия съпруг/съпруга, деца, внуци и родители. Братя и сестри, братовчеди, роднини по сватовство и баби и дядовци не задействат семейно приписване.
Приписване от дружество към собственик
Акциите, притежавани от партньорство (съдружие), S корпорация, наследствена маса или тръст, се приписват на съдружниците, акционерите, бенефициентите или учредителите пропорционално на техния икономически интерес.
Приписване от собственик към дружество
Акциите, притежавани от съдружник, акционер, бенефициент или учредител, се приписват на партньорството, S корпорацията, наследствената маса или тръста — но за C корпорациите това приписване се прилага само ако акционерът притежава поне 50% от стойността на корпорацията.
Приписване чрез опции
Данъкоплатец, притежаващ опция за закупуване на акции, се третира като притежаващ акциите, обект на опцията.
Повторно приписване (Реатрибуция)
Приписването може да бъде верижно. Акции, приписани от дете на родител съгласно семейното приписване, могат след това да бъдат повторно приписани от родителя на партньорство, което родителят притежава. Каскадният ефект прави изчисленията на собствеността в семейни бизнеси изненадващо сложни.
Често срещан сценарий на неуспех. Баща притежава 40% от семейна C корпорация. Дъщеря му притежава 20%. Приписването третира бащата като собственик на 60%. Корпорацията изкупува обратно целия личен дял на бащата от 40%. След обратното изкупуване бащата пряко притежава 0%, но все още се счита, че притежава 20-те процента на дъщеря си. Тестът за пълно прекратяване е неуспешен. Тестът за съществена непропорционалност е неуспешен, тъй като 20% са повече от 80% от 60% (48%). Резултат: цялото обратно изкупуване се третира като дивидент.
Отказ от семейно приписване съгласно Раздел 302(c)(2)
Тъй като семейното приписване често проваля иначе разумни обратни изкупувания, Раздел 302(c)(2) позволява на бивш акционер да се откаже от семейно приписване за целите на теста за пълно прекратяване. Отказът се прилага само за семейно приписване съгласно Раздел 318(a)(1) — не и за приписване от дружество, приписване чрез опции или други категории.
За да отговаря на условията за отказ:
- Без запазен интерес. Изкупеният акционер не трябва да има никакъв интерес в корпорацията веднага след обратното изкупуване, освен като кредитор. Той не може да бъде длъжностно лице, директор, служител или консултант.
- Без повторно придобиване на интерес в продължение на 10 години. Акционерът не трябва да придобива никакъв забранен интерес (освен чрез завещание или наследяване) през 10-те години след обратното изкупуване.
- Подадено споразумение. Акционерът трябва да подаде писмено споразумение до Данъчната служба (IRS), приложено към декларацията за годината на обратното изкупуване, в което се съгласява да уведоми IRS, ако бъде придобит забранен интерес в рамките на 10-годишния период.
10-годишното правило е безпощадно. Ако бившият акционер се завърне като платен консултант през 7-ата година, първоначалното обратно изкупуване се преквалифицира със задна дата като дивидент. Давностният срок за определяне на данъчни задължения се удължава до една година след като IRS получи известие за нарушението, така че агенцията не губи възможността за събиране.
Отказ от приписване от дружество също е възможен съгласно Раздел 302(c)(2)(C), но изискванията са по-строги и се прилагат за дружеството, а не за физическото лице.
Частични ликвидации съгласно Раздел 302(b)(4)
Раздел 302(b)(4) предоставя често пренебрегван път към третиране като продажба за обратни изкупувания, извършени във връзка с „частична ликвидация“. За разлика от другите тестове, анализът на частичната ликвидация се фокусира върху това какво се случва на корпоративно ниво, а не на ниво акционер. Пропорционалните (pro rata) обратни изкупувания могат да отговарят на условията.
Частична ликвидация съществува, когато:
- Safe harbor (Безопасно пристанище). Корпорацията престава да извършва една „квалифицирана търговска дейност или бизнес“ и продължава друга. И двата бизнеса трябва да са били активно извършвани в продължение на най-малко пет години преди разпределението. Разпределението трябва да се случи в рамките на същата планова година или следващата година.
- Корпоративно съкращаване. Без да е изпълнено условието за safe harbor, разпределението трябва да е резултат от „истинско съкращаване“ на корпоративния бизнес. Частни тълкувателни решения (private letter rulings) предполагат, че намаления от поне 20% във всеки от показателите — брутни приходи, нетна стойност на активите и брой служители — сигнализират за достатъчно съкращаване.
Разпоредбата е ограничена до акционери, които не са корпорации. Корпоративните акционери, получаващи разпределения при частична ликвидация, попадат под различни правила.
Раздел 303 и обратно изкупуване за плащане на данъци върху наследството
Раздел 303 предоставя паралелно „безопасно пристанище“ (safe harbor) специално за обратни изкупувания, използвани за плащане на данъци върху наследството и свързаните с тях разходи след смъртта на акционер. Ако са изпълнени определени прагове на стойността — обикновено акциите на корпорацията трябва да съставляват повече от 35% от коригираната брутна наследствена маса на починалия — корпорацията може да изкупи обратно акции от наследството до общия размер на федералните и щатските данъци върху смъртта, плюс признатите разходи за погребение и администриране. Обратното изкупуване се третира като продажба, без да се изпълняват тестовете по Раздел 302(b), и тъй като базата на наследството се актуализира („stepped up“) съгласно Раздел 1014, обратното изкупуване обикновено генерира малка или никаква печалба.
Практически съображения при планирането
За затворени акционерни дружества (C corporations), обмислящи обратно изкупуване, са от съществено значение няколко стъпки при планирането:
- Картографирайте атрибуцията преди структурирането на сделката. Съставете таблица на акционерната собственост, която показва действителната и приписаната собственост за всеки участващ акционер. Изчисленията трябва да съответстват на приписаните стойности.
- Решете коя проверка (test) целите. Ако целта е пълно прекратяване на участието с отказ (waiver), акционерът не може да запази никаква роля като длъжностно лице или служител. Ако целта е съществено непропорционално изкупуване, математическото съотношение трябва да удовлетворява както критериите за право на глас, така и тези за общия брой обикновени акции.
- Документирайте внимателно споразумението за обратно изкупуване. Управителните съвети трябва да одобрят изкупуването, цената трябва да бъде подкрепена от доказателства за оценка, а споразумението за отказ на акционера трябва да бъде подадено със съответната данъчна декларация.
- Обмислете частична ликвидация при преустановяване на бизнес линии. Продажбата на подразделение и разпределянето на постъпленията е обичайна трансакция, при която Раздел 302(b)(4) често се пренебрегва. Документирайте прекратяването на квалифицираната търговска или стопанска дейност и продължаващото функциониране на друга такава.
- Внимавайте за промени в процеса. Връщането на бившия акционер като директор или консултант в рамките на 10 години след изкупуване при пълно прекратяване анулира отказа (waiver).
Точното счетоводство е от решаващо значение на всеки етап. Корпорацията трябва да проследява своите неразпределени печалби и приходи, данъчната база на акциите на акционерите и всички корекции в допълнителния внесен капитал, свързани с изкупуването. Когато данъчните власти (IRS) одитират обратно изкупуване, наличието на изрядни, проверими счетоводни записи често определя дали трансакцията ще бъде призната в структурирания си вид.
Поддържайте корпоративните си книги готови за щателна проверка
Обратното изкупуване на акции, проследяването на базата и изчисленията на печалбите и приходите почиват на години последователно счетоводство, което трябва да издържи на проверка. Beancount.io предлага на затворени акционерни дружества счетоводство в обикновен текст, което е прозрачно, с контрол на версиите и готово за изкуствен интелект — всеки запис подлежи на одит, всеки предходен период е възпроизводим и вашите записи остават с вас, независимо кой счетоводител или адвокат участва в трансакцията. Започнете безплатно и поддържайте счетоводните си книги във вид, който подкрепя решенията, които трябва да вземете.