Позика чи капітальний внесок? Як документально оформити аванси акціонерів, щоб IRS визнав борг

Ви переказуєте $100 000 зі свого особистого рахунку на рахунок своєї корпорації й називаєте це позикою. Компанія сплачує вам відсотки, відносить їх на витрати, і всі задоволені — аж поки перевіряльник IRS не вирішить, що «позика» насправді була капітальним внеском. У цей момент ваші відрахування відсотків зникають, кожне «погашення», яке ви отримали, стає потенційно оподатковуваним розподілом, і ви винні донараховані податки плюс штрафи та пеню. Ярлик, який ви навісили на гроші, не має вирішального значення. Вирішальним є те, чи виглядає аванс і поводиться як борг, на який погодився б сторонній кредитор.

Це не рідкісне коригування за результатами перевірки. Корпорації з вузьким колом власників постійно фінансують себе через аванси акціонерів, і IRS має постійне запрошення від Конгресу — стаття 385 Податкового кодексу — перекваліфіковувати аванси в капітал щоразу, коли факти відгоною власності, а не кредитування. Один виробник із вузьким колом власників колись оскаржував донарахування на $123 735 саме з цього питання: роки авансів акціонерів, відображених як зобов'язання, з регулярними відсотковими платежами. Зрештою він переміг в апеляції, але лише тому, що розписки мали фіксовану, розумну ставку, а платежі були реальними й регулярними. Ось як побудувати такий самий документальний слід із першого дня.

Чому ярлик на ваших грошах має значення​

Борг і капітал оподатковуються настільки по-різному, наскільки це взагалі можливо. Коли ваш аванс визнають позикою:

• Корпорація відносить на витрати відсотки, які вам сплачує, з урахуванням звичайних обмежень на бізнес-відсотки.
• Ви декларуєте відсотки як дохід у своїй індивідуальній декларації — звичайний дохід, але сторона відрахування зазвичай робить цей обіг коштів вартим того.
• Погашення основної суми повертається до вас без податку в межах вашої бази в цьому борзі. Повернення власних грошей не є доходом.

Коли той самий аванс перекваліфіковують у капітальний внесок, кожна з цих переваг перевертається:

• У відрахуванні відсотків відмовлено. Ті «відсоткові платежі» ніколи не були відсотками; їх перекваліфіковують у розподіли.
• Погашення стають розподілами, оподатковуваними як дивіденди в межах прибутку й прибутку корпорації, далі як безподаткове повернення бази, а потім як приріст капіталу. У більшості зростаючих компаній є прибуток і прибуток, тож більшість грошей потрапляє в категорію дивідендів.
• Ви можете заборгувати штрафи та пеню за результуючу недоплату, як на корпоративному, так і на індивідуальному боці.

Саме ця асиметрія і є всією грою. Борг дозволяє прибутку залишати компанію як відрахувані відсотки й дозволяє вашій основній сумі повернутися чистою. Капітал замикає прибуток усередині, доки він не вийде як дивіденди. Ось чому власники віддають перевагу боргу — і саме тому IRS охороняє цю межу.

Фактори, які IRS насправді зважує​

Стаття 385(b) перелічує п'ять факторів для визначення, чи існує відносини корпорація-акціонер або відносини боржник-кредитор:

1. Письмове безумовне зобов'язання сплатити певну суму на вимогу або у визначену дату, з фіксованою відсотковою ставкою.
2. Субординація — чи стоїть вимога акціонера позаду інших кредиторів.
3. Співвідношення боргу до капіталу корпорації.
4. Конвертованість — чи можна аванс конвертувати в акції.
5. Пропорційність часток — чи відповідає частка кожного акціонера в борзі його частці в акціях.

Окрім статуту, IRS опублікувала свою правозастосовну позицію в Повідомленні 94-47: тест на основі фактів і обставин, який запитує, чи має інструмент безумовне зобов'язання погашення у фіксований строк у розумно передбачуваному майбутньому, чи може власник фактично примусити до платежу, чи є вимога субординованою, чи бере власник участь в управлінні, чи є компанія недостатньо капіталізованою, чи є власники боргу й акціонери тими самими особами, який ярлик використали сторони та як інструмент трактується для не-податкових цілей. Жоден окремий фактор не вирішує справу. Вага кожного залежить від повної картини.

Під кожним переліком факторів проходять дві теми. По-перше, чи уклав би цю угоду сторонній кредитор? Реалістичні умови погашення, виконувані права та адекватна капіталізація — це те, що вимагав би банк; їхня відсутність сигналізує про капітал. По-друге, недостатня капіталізація запрошує перевірку. Фінансування корпорації номінальною часткою акцій і горою акціонерного «боргу» — особливо за співвідношенням боргу до капіталу, яке виглядає надмірним для вашої галузі, виміряним за справедливою ринковою, а не балансовою вартістю — це класичний фактаж, який перевіряльники навчені оспорювати.

Сама лише документація вас не врятує​

Найтяжчий урок для власників — що документи необхідні, але недостатні. У широко цитованій справі Податкового суду єдиний акціонер взяла понад $1,8 млн зі своєї корпорації під письмові боргові розписки, відображені як позики до отримання в корпоративних книгах, задекларовані як позики в податкових деклараціях обох сторін, з відсотками, номінально сплаченими через заліки. Суд усе одно розцінив вилучення як дивіденди. Значення мали об'єктивні докази: понад $800 000 були прострочені без жодних зусиль зі стягнення, лише незначна частина будь-коли була погашена, і не було адекватного забезпечення. Суд зважив те, що сторони робили, більше, ніж те, що вони написали.

Дзеркальне відображення виграє справи. В апеляції виробника, згаданій вище, апеляційний суд скасував рішення Податкового суду й визнав аванси боргом — не тому, що документація була бездоганною (ранні аванси спочатку не мали письмових розписок), а тому, що економіка поводилася як борг: фіксована ставка 10 відсотків, регулярні щомісячні відсоткові платежі, які справді здійснювалися, погашення основної суми, які справді здійснювалися, та відсотки, задекларовані як дохід акціонерами й відраховані компанією, послідовно, протягом років. Суд навіть постановив, що розписки на вимогу мають встановлюваний строк погашення, відмовившись дискваліфікувати одну з найпоширеніших форм комерційного кредитування.

Висновок для ваших власних авансів: своєчасні, змістовні погашення — це єдиний найпереконливіший факт, який ви можете створити. Якщо заплановані платежі неможливо здійснити, внесіть зміни до документів позики, щоб перенести пропущені платежі, і зафіксуйте зміну в протоколах корпорації. Переглянутий графік, якого ви дотримуєтесь, кращий за початковий, який ви ігноруєте. Жодна купа паперів не переважує пов'язаних сторін, які не діють так, як діяли б непов'язані.

Контрольний список документації, який витримує перевірку​

Будуйте кожен аванс акціонера так, як банк його будував би. Кожен із цих кроків прямо відображає один із факторів вище.

1. Оформіть письмову боргову розписку​

Підпишіть справжню розписку до або під час руху грошей: сума основного боргу, відсоткова ставка, дата погашення або умови на вимогу, графік платежів, положення про дефолт і засоби правового захисту. Аванси на відкритий рахунок без розписки — це найпоширеніша невдача; вони виглядають точно як капітальні вливання, що крапають у компанію. Якщо у вас уже є непідтверджені аванси, оформіть їх зараз (докладніше про очищення нижче).

2. Стягуйте реальну відсоткову ставку — щонайменше AFR​

Розписка повинна мати фіксовану ринкову дохідність. Як мінімум, стягуйте не менше за застосовну федеральну ставку (AFR), яку IRS публікує щомісяця в податковому рішенні для строку позики та періоду нарахування; усе нижче цього відкриває правила про позики за ціною нижче ринкової за статтею 7872, за якими IRS нараховує відсотки, яких ви ніколи не стягували. Нерозумно висока ставка так само небезпечна — вона читається як замаскований дивіденд. Прагніть до того, що стягував би комерційний кредитор із позичальника з кредитною якістю вашої компанії, і зберігайте копію місячного рішення про AFR у справі позики як ваш одночасний доказ.

3. Встановіть фіксований графік погашення — і дотримуйтесь його​

Фіксований строк погашення в розумно передбачуваному майбутньому, з регулярними платежами основної суми й відсотків. Нерозумно довгі строки привертають конкретну увагу Повідомлення 94-47. Потім здійснюйте платежі вчасно, з корпоративного рахунку, чеком або переказом — не бухгалтерською проводкою, не заліком проти інших заборгованих сум і ніколи не пропускайте тихо, коли з грошима туго. Кожен платіж має простежуватися у банківських виписках.

4. Не субординуйте борг​

Акціонерний борг, який за договором стоїть позаду всіх інших кредиторів, — це капітал у костюмі: капітал за визначенням останній у черзі. Тримайте свою розписку на рівних умовах з іншими незабезпеченими кредиторами. Якщо компанія потрапить у скруту, пропорційно зменшіть платежі всім кредиторам, а не підставляйте себе першим «бо ви власник». Добровільне бажання бути останнім у черзі доводить, що ви весь час були власником.

5. Приберіть конвертованість​

Борг, конвертований в акції на розсуд власника, історично показував погані результати. Якщо ваша розписка дозволяє конвертацію в капітал, приберіть цю умову — і задокументуйте в протоколах корпорації, що сторони мають намір, аби інструмент був прямим боргом без капітального бонусу.

6. Зламайте пастку пропорційності​

Коли кожен акціонер позичає точно пропорційно до володіння акціями — власник 75 відсотків позичає 75 відсотків боргу — аванси виглядають як пропорційні капітальні внески. Де можливо, варіюйте співвідношення: нехай один акціонер позичить значно більшу частку, або профінансуйте частину потреби банківською позикою третьої сторони, що також знижує внутрішнє співвідношення боргу до капіталу. Борг третьої сторони поряд з акціонерним боргом — сильне підтвердження того, що структура капіталу реальна.

7. Зафіксуйте позику в протоколах корпорації​

Протоколи мають зазначати ділову потребу в позиці та як кошти будуть використані, уповноваження посадових осіб на позику та стислий виклад умов: ставку, графік, строк погашення та будь-які положення про пролонгацію. Протоколи — це одночасний доказ наміру, і перевіряльники їх запитують.

8. Відображайте це як борг — послідовно, з обох сторін​

Відображайте аванс як зобов'язання (векселі до сплати акціонерам) у корпоративних книгах, нараховуйте та сплачуйте відсотки через рахунки, і декларуйте витрати на відсотки в корпоративній декларації та дохід від відсотків у своїй індивідуальній декларації. Протилежне або недбале відображення в книгах — борг в одній декларації, капітал в іншій, або аванс, що лежить у сплаченому капіталі — руйнує довіру швидше, ніж майже будь-що інше.

Поширені помилки, які запускають перекваліфікацію​

Більшість перекваліфікацій зводяться до короткого переліку власницьких звичок:

• Пропорційні аванси. Кожен акціонер переказує гроші в точних відсотках володіння, неодноразово, без розписок. Це капітальний виклик із зайвими кроками.
• Умови «платимо, коли можемо». Пропуск відсотків і основної суми щоразу, коли гроші потрібні деінде, без змін до документів, доводить, що безумовного зобов'язання платити ніколи не було.
• Корпорація з номінальними акціями. Капіталізація мінімумом акцій за законом штату й фінансування всього іншого акціонерними розписками створює профіль недостатньої капіталізації, який перевіряльники шукають першим.
• Конвертація проблемного боргу в акції. Домовленість заздалегідь — або на практиці — що розписки перетворяться на привілейовані акції, якщо компанія зазнає труднощів, каже IRS, що інструмент був капіталом від початку.
• Погашення лише коли прибутково. Якщо аванси погашаються виключно з прибутку й лежать недоторканими в скрутні роки, вони поводяться як розподіли, а не як обслуговування боргу.
• Ігнорування пропущених платежів. Банк надсилає повідомлення про дефолт; власник, який нічого не каже, коли розписка прострочена, діє як власник, а не кредитор. Внесіть зміни, переплануйте й задокументуйте — або стягуйте.

Що робити, якщо у вас уже є непідтверджені аванси​

Напрочуд багато малих корпорацій виявляють цю проблему через роки: зростаючий баланс «заборгованість перед акціонером», жодних розписок, спорадичні погашення. Ви не можете переписати історію, але можете зупинити кровотечу:

1. Оформіть баланс зараз. Підпишіть боргову розписку на непогашену суму з відсотковою ставкою за ринковою ставкою, фіксованим строком погашення та реалістичним графіком платежів, що починається негайно.
2. Ратифікуйте в протоколах. Нехай рада уповноважить розписку, опише ділову мету початкових авансів і заявить намір, щоб зобов'язання трактувалося як борг.
3. Почніть виконувати. Негайно почніть регулярні платежі й тримайте їх поточними. Надалі поточна виконаність — це той фактаж, який ви будуєте.
4. Виправте книги. Перекваліфікуйте баланс у векселі до сплати, нараховуйте відсотки щомісяця й переконайтеся, що обидві декларації трактують відсотки послідовно від дати розписки й надалі.
5. Розгляньте часткове погашення. Зменшення екстремального співвідношення боргу до капіталу через справжній капітальний внесок поряд із розпискою покращує картину недостатньої капіталізації.

Поговоріть зі своїм CPA перед виконанням очищення — період до розписки залишається відкритим, і те, як ви описуєте старі аванси в нових документах, має значення.

Тримайте записи про позики готовими до перевірки з першого дня​

Кожен фактор вище зрештою зводиться до доказів: підписана розписка, рішення про AFR за місяць, коли ви встановили ставку, протоколи ради, що уповноважують позику, банківські виписки, що показують кожен платіж за графіком, і головна книга, де баланс зобов'язання, нарахування відсотків і грошові платежі всі узгоджуються. Власники програють ці справи в шухляді, а не в залі суду — розписка існує, але протоколів немає, платежі відбулися, але книга показує інше, ставка була розумною, але ніхто не зберіг рішення, яке це доводить.

Відстеження акціонерних позик на окремих рахунках, відокремлених від капіталу й від торговельної кредиторської заборгованості, — це те, що робить паперовий слід зіставним, коли перевіряльник запитує його через три роки. Якщо ви хочете книгу, де кожен баланс позики й нарахування відсотків є явними, контрольованими версіями й готовими до передачі вашому CPA, Beancount.io пропонує бухгалтерію у простому тексті, створену саме для такої прозорості. Почніть безкоштовно і тримайте свій акціонерний борг задокументованим як борг.