ROBS - Rollover pre začínajúce podniky: Ako využiť dôchodkové fondy na financovanie malého podniku bez daní a sankcií

Čo ak je veriteľ, ktorý je najviac ochotný staviť na váš podnikateľský nápad, zároveň tým, kto je najviac vystavený jeho neúspechu? To je podstata dohody v rámci Rollover as Business Startup, alebo ROBS. Ide o finančnú štruktúru, ktorá budúcim podnikateľom umožňuje čerpať z ich 401(k) plánov alebo IRA účtov na financovanie novej spoločnosti bez platenia dane z príjmu alebo 10-percentnej sankcie za predčasný výber. Na papieri to vyzerá ako bezplatný kapitál. V praxi však IRS uvádza, že väčšina podnikov financovaných prostredníctvom ROBS buď skrachuje, alebo skončí na ceste k neúspechu s vysokou mierou bankrotov, záložných práv a likvidácií, často skôr, než majitelia vôbec uvidia výplatu.

ROBS je legálny, štrukturálne komplexný a agresívne propagovaný. Ak disponujete šesťciferným zostatkom na dôchodkovom účte a zvažujete, či ho staviť na podnikanie, dlhujete sami sebe jasnú predstavu o tom, ako táto štruktúra funguje, čo očakáva IRS a čo hovoria údaje o výsledkoch. Táto príručka vás prevedie mechanizmami, pravidlami, rizikami a alternatívami, aby ste sa mohli rozhodnúť s otvorenými očami.

Čo je ROBS, jednoducho povedané?

ROBS je viacstupňová transakcia, ktorá presúva peniaze z vášho existujúceho dôchodkového účtu do úplne nového podniku, štruktúrovaná tak, aby tento prevod (rollover) nebol zdaniteľným plnením. Podnikateľ si ponecháva odklad dane, na ktorý sú dôchodkové účty určené, zatiaľ čo hotovosť sa stáva dostupnou pre pracovný kapitál, vybavenie, nehnuteľnosti, franšízové poplatky alebo akvizíciu.

Internal Revenue Service (IRS) formálne neschvaľuje ROBS ako produkt, ale uznáva toto usporiadanie ako technicky legálne, ak je každý krok vykonaný správne. Agentúra spustila v roku 2009 projekt ROBS Compliance Project práve preto, že toľko týchto štruktúr bolo prevádzkovaných nesprávne a toľko podkladových podnikov krachovalo.

Usporiadanie ROBS je postavené na reťazci piatich krokov, ktoré musia prebehnúť v konkrétnom poradí:

1. Založenie novej C corporation.
2. C corporation sponzoruje nový 401(k) plán, ktorý je navrhnutý tak, aby umožňoval investovanie do akcií zamestnávateľa.
3. Podnikateľ prevedie prostriedky z predchádzajúceho 401(k), 403(b) alebo tradičného IRA na nový 401(k) účet.
4. Nový 401(k) plán použije prevedený zostatok na nákup novovydaných akcií v C corporation.
5. C corporation má teraz hotovosť vo svojej súvahe a používa ju na prevádzku podniku.

Každý krok je kľúčový. Vynechajte jeden, zmeňte poradie alebo použite nesprávny typ subjektu a celá transakcia sa môže zrútiť do zdaniteľného plnenia s dodatočnými sankciami.

Prečo C Corporation a len C Corporation

Najbežnejším omylom o ROBS je, že ho môžete použiť s LLC, S corporation, živnosťou alebo partnerstvom. Nemôžete. Pravidlá IRS vyžadujú C corporation, pretože dôchodkový plán musí nakupovať akcie a iba C corporation môže vydávať akcie kvalifikovanému dôchodkovému plánu ako akcionárovi.

S corporation sú vylúčené z dvoch dôvodov. Po prvé, akcionármi S corp musia byť jednotlivci, určité depozitáre alebo pozostalosti, a 401(k) trust túto podmienku nespĺňa. Po druhé, aj keby ju spĺňal, majetkový podiel trustu oslobodeného od dane by vytvoril komplikácie so zdaniteľným príjmom z nesúvisiacej podnikateľskej činnosti (UBTI), čo by vymazalo väčšinu daňových výhod.

LLC a partnerstvá nevydávajú akcie a živnosti nemajú samostatnú právnu subjektivitu, ktorá by mohla prijať investíciu. To ponecháva C corporation ako jediný možný nástroj so všetkou štrukturálnou záťažou, ktorá s tým súvisí: samostatné daňové priznania právnických osôb, dvojité zdanenie vyplácaných dividend, prísnejšie požiadavky na správu a riadenie a 21-percentná federálna sadzba dane z príjmov právnických osôb predtým, než je vyplatená akákoľvek odmena majiteľovi.

401(k) plán musí byť na tento účel navrhnutý

Štandardný dokument 401(k) plánu neumožňuje investovanie do akcií zamestnávateľa, najmä v uzavretej C corporation. Plán prijatý novou spoločnosťou musí obsahovať výslovné ustanovenia oprávňujúce trust nakupovať kvalifikované cenné papiere zamestnávateľa a držať ich po dlhšie obdobie.

Toto nie je len formalita. Dokument plánu musí:

• Povoľovať investovanie do cenných papierov zamestnávateľa podľa podmienok sekcie 407 zákona ERISA.
• Umožňovať prevody (rollovery) z predchádzajúcich plánov zamestnávateľov a IRA účtov.
• Byť k dispozícii všetkým oprávneným zamestnancom na nediskriminačnom základe, akonáhle spoločnosť začne prijímať pracovníkov.
• Dodržiavať pravidlá nároku (vesting), príspevkov a reportingu podľa zákona ERISA a Internal Revenue Code.

Väčšina podnikateľov využíva externého poskytovateľa ROBS na spracovanie návrhu plánu, správcovské služby a priebežnú administratívu. Poplatky poskytovateľov sa zvyčajne pohybujú od 4 000 do 5 000 USD za nastavenie a 1 200 až 2 000 USD ročne za podporu súladu s predpismi, pričom všetky tieto náklady musia byť hradené z vlastného vrecka, nie z aktív plánu.

Podrobný päťkrokový mechanizmus

Krok 1: Založenie C Corporation

Nová korporácia sa zakladá v štáte, v ktorom bude podnik pôsobiť. Stanovy spoločnosti musia oprávňovať na vydanie aspoň takého počtu akcií, ktorý bude potrebný na následný nákup akcií dôchodkovým plánom. V tejto fáze spoločnosť nevykonáva žiadnu činnosť a zvyčajne nemá žiadnych iných akcionárov.

Krok 2: Prijatie plánu 401(k)

Korporácia prijme kvalifikovaný plán 401(k), ktorý obsahuje ustanovenia o investovaní do akcií zamestnávateľa. Menuje sa správca (trustee) – často je ním samotný podnikateľ konajúci ako správca pre svoj vlastný účet, hoci pri rozsiahlejších dohodách sa môže využiť inštitucionálny správca. Aktíva plánu drží opatrovník (custodian).

Krok 3: Presun (Rollover) existujúcich dôchodkových prostriedkov

Podnikateľ iniciuje priamy presun (direct rollover) z predchádzajúceho plánu 401(k), 403(b), vládneho plánu 457(b) alebo tradičného IRA do nového korporátneho plánu 401(k). Roth IRA zvyčajne nie sú oprávnené, pretože ich nemožno previesť do kvalifikovaného plánu, ktorý nie je typu Roth. Tento presun sa nepovažuje za vyplatenie prostriedkov a nepodlieha zdaneniu, ak sa realizuje ako prevod medzi správcami (trustee-to-trustee).

Krok 4: Plán nakupuje akcie zamestnávateľa

Toto je kľúčový moment. Plán 401(k), ktorý teraz disponuje prevedenou hotovosťou, nakúpi novovydané kmeňové akcie C Corporation v reálnej trhovej hodnote. Keďže korporácia nemá žiadnu prevádzkovú históriu, počiatočné ocenenie sa často rovná investovanej hotovosti, nie je to však automatické a vyžaduje sa riadna dokumentácia.

Nákup akcií musí spĺňať pravidlá ERISA o primeranom protiplnení (adequate consideration). Plán nesmie zaplatiť viac, než je reálna trhová hodnota, a korporácia nesmie vydať akcie za menej, než je ich reálna hodnota. Väčšina poskytovateľov štruktúr ROBS využíva v prvom roku nezávislé ocenenie a následne vykonáva precenenie každý rok.

Krok 5: Korporácia financuje podnikanie

Po nákupe akcií má C Corporation k dispozícii hotovosť. Teraz môže zamestnať zamestnancov, kúpiť franšízu, prevziať existujúci podnik, kúpiť nehnuteľnosť využívanú na podnikanie, prenajať si vybavenie alebo zaplatiť akékoľvek legitímne výdavky spojené so založením podniku. Jediným aktívom dôchodkového plánu sú akcie korporácie; jediným počiatočným kapitálom podniku sú presunuté peniaze z dôchodkového sporenia.

Oprávnenosť: Kto to môže skutočne urobiť?

ROBS funguje najlepšie pre úzky profil kandidátov. Na efektívnu realizáciu tohto usporiadania spravidla potrebujete:

• Aspoň 50 000 až 75 000 USD v kvalifikovaných dôchodkových prostriedkoch. Pod touto hranicou náklady na založenie a priebežné poplatky pohltia príliš veľkú časť kapitálu, aby sa táto štruktúra oplatila.
• Prostriedky na účte oprávnenom na presun (rollover). Oprávnené sú zostatky v plánoch 401(k) a 403(b) od bývalých zamestnávateľov, vládne plány 457(b) a tradičné IRA. Zostatky v plánoch 401(k) u súčasného zamestnávateľa zvyčajne nie sú oprávnené, pokiaľ váš plán neumožňuje presun počas trvania pracovného pomeru (in-service rollover).
• Ochotu stať sa skutočným zamestnancom (bona fide employee) novej korporácie. IRS napadol štruktúry ROBS v prípadoch, keď majiteľ v podniku skutočne nepracoval alebo nepoberal primeranú mzdu (vykazovanú na formulári W-2).
• Podnik, ktorý je aktívnou prevádzkovou spoločnosťou. Prostriedky z ROBS nemožno použiť na nákup pasívnych investícií, nájomných nehnuteľností držaných za účelom príjmu, holdingových spoločností ani ničoho, čo pripomína investičný nástroj.

Potrebujete tiež reálny podnikateľský plán. Údaje IRS o miere neúspešnosti nie sú problémom marketingu; odrážajú situáciu podnikateľov, ktorí podcenili potrebu pracovného kapitálu, nerozumeli svojmu trhu alebo nedokázali prekonať prvé tri roky prevádzky.

Povinnosť dodržiavania predpisov: Formulár 5500 a ďalšie aspekty

Častou a nákladnou chybou je predpoklad, že nový plán 401(k) je plánom pre jedného účastníka, ktorý nevyžaduje ročné podávanie správ. IRS sa vyjadril jasne: keďže plán prostredníctvom svojej investície do akcií spoločnosti vlastní obchodnú činnosť alebo podnik, nespĺňa podmienky pre výnimku z podávania správ pre jedného účastníka. Plány ROBS musia každoročne podávať daňové priznanie série Form 5500.

Medzi ďalšie priebežné položky súvisiace s dodržiavaním predpisov patria:

• Každoročné oceňovanie akcií C Corporation. Správca plánu má fiduciárnu povinnosť poznať reálnu trhovú hodnotu aktív plánu každý rok a toto ocenenie musí byť v prípade napadnutia obhájiteľné.
• Vydanie formulára 1099-R pri uskutočnení presunu a riadne účtovanie plánu o pôvodnej transakcii.
• Nediskriminačná správa plánu. Akonáhle korporácia prijme oprávnených zamestnancov, musí im byť umožnená účasť v pláne 401(k) za rovnakých podmienok. Dodatky k plánu, ktoré vylučujú neskorších zamestnancov z nákupu akcií zamestnávateľa, boli označené za problém v oblasti dodržiavania predpisov.
• Primerané odmeňovanie vlastníka. Platba musí odrážať skutočne vykonávané povinnosti a nesmie ísť o skryté vyplácanie z aktív plánu.
• Zamedzenie zakázaným transakciám. Plán a jeho fiduciári sa nesmú zapájať do konania vo vlastnom záujme (self-dealing), vrátane používania aktív plánu na platenie poplatkov za založenie alebo na odmeňovanie vlastníka za služby poskytnuté plánu.

Nedodržanie ktorejkoľvek z týchto podmienok môže viesť k diskvalifikácii plánu, čím sa pôvodný presun spätne zmení na zdaniteľný príjem, často s pripočítaním 10-percentnej sankcie za predčasný výber, plus úroky a prípadné spotrebné dane zo zakázaných transakcií.

Skutočné čísla o riziku

Vlastná previerka dodržiavania predpisov v rámci ROBS schém, ktorú vykonal úrad IRS, dospela k záveru, že väčšina podnikov v ich vzorke zlyhala alebo k zlyhaniu smerovala. Majitelia bežne zažívali:

• Bankrot podniku a v niektorých prípadoch aj osobný bankrot.
• Federálne a štátne daňové záložné práva voči podniku aj jednotlivcovi.
• Zánik spoločností zo strany štátnych orgánov (Secretaries of State) z dôvodu nepodania výročných správ alebo nezaplatenia daní z podnikania (franchise taxes).
• Výrazné finančné straty, vrátane vyčerpania dôchodkových úspor ešte predtým, ako podnik uviedol na trh jediný produkt alebo službu.
• Vysoké opakujúce sa poplatky promotérom, ktoré prehlbovali straty.

Štrukturálne riziko je asymetrické. Tradičný úver pre malých podnikateľov, ktorý zlyhá, vám zanechá dlh a poškodený úverový rating. Zlyhanie ROBS vám zanechá nulové podnikanie, žiadne dôchodkové úspory a žiadnu druhú šancu na obnovu týchto prostriedkov pred odchodom do dôchodku.

Toto nie je argument, že ROBS je vždy nesprávny krok. Niektorí podnikatelia pomocou neho vybudovali úspešné firmy, najmä vo franšízových systémoch, kde je model overený a prevádzkovateľ má praktické skúsenosti. Argumentom zostáva, že negatívne dôsledky sú katastrofálnejšie než pri väčšine ostatných možností financovania a táto štruktúra odmeňuje konzervatívnosť v podnikateľských plánoch, nie optimizmus.

Zakázané transakcie: Tichý zabijak

Aj keď je podnik úspešný, ROBS schémy môžu byť zrušené v dôsledku zakázaných transakcií, ktoré spúšťajú dane, sankcie a potenciálnu diskvalifikáciu celého plánu. Medzi najčastejšie pasce patria:

• Nadmerná odmena majiteľa, ktorá fakticky vracia aktíva plánu majiteľovi mimo štruktúry zdanenia právnických osôb.
• Použitie prostriedkov plánu na zaplatenie poplatkov za nastavenie poskytovateľovi ROBS, čo sa považuje za situáciu, kedy plán platí za služby, ktoré sú osobne na prospech fiduciárovi (správcovi).
• Pôžičky od korporácie späť majiteľovi alebo rodinným príslušníkom majiteľa.
• Nákupy nehnuteľností, pri ktorých majiteľ alebo rodinní príslušníci využívajú nehnuteľnosť na osobné účely.
• Predaj akcií spoločnosti plánu za nadhodnotené ceny alebo spätné odkupovanie akcií od plánu za podhodnotené ceny.

Čokoľvek, čo spôsobuje tok aktív plánu v prospech diskvalifikovanej osoby – vrátane majiteľa, jeho rodiny a určitých spriaznených subjektov – je predpokladane zakázané, pokiaľ sa neuplatňuje výnimka. Sankciou je 15-percentná spotrebná daň (excise tax), ktorá sa pri nenapravení môže zvýšiť až na 100 percent, plus možná diskvalifikácia plánu.

Kedy môže mať ROBS zmysel

Napriek varovaniam má táto štruktúra opodstatnenú úlohu v špecifických situáciách:

• Zavedené franšízové koncepty s dokumentovaným operačným modelom, kde má majiteľ skúsenosti v odbore a podnikateľský plán môže byť postavený na referenčných hodnotách, nie na predpokladoch.
• Akvizície existujúcich podnikov s kladným peňažným tokom (cash flow) namiesto startupov na „zelenej lúke“, pretože historické finančné výsledky znižujú riziko realizácie.
• Majitelia so silnými vonkajšími úsporami mimo prevádzaných dôchodkových fondov, takže neúspech podnikania neeliminuje ich celkové čisté imanie.
• Situácie, kde bežné financovanie nie je dostupné, ale podnikateľský zámer je sám o sebe silný a opodstatnený.

Spoločným menovateľom je, že s ROBS je najlepšie zaobchádzať ako s nástrojom financovania poslednej inštancie pre overené koncepty, nie ako so spôsobom, ako realizovať špekulatívne nápady s lacným kapitálom.

Alternatívy hodné porovnania

Predtým, než sa zaviažete k použitiu dôchodkových fondov, prejdite si všetky ostatné možnosti financovania:

• Úvery SBA 7(a) ponúkajú až 5 miliónov dolárov s relatívne nízkou akontáciou a vládnymi zárukami, vďaka ktorým sú banky ochotnejšie požičiavať.
• Úvery SBA 504 financujú nehnuteľnosti a vybavenie pri výhodných fixných sadzbách.
• Pôžičky pre účastníkov 401(k) vám umožňujú požičať si do 50 000 USD alebo 50 percent z vašej nadobudnutej zostatkovej sumy, pričom úroky splácate sebe, bez diskvalifikácie plánu.
• Úverové linky zabezpečené nehnuteľnosťou (HELOC) môžu poskytnúť likviditu pri nižších sadzbách ako nezabezpečený podnikateľský dlh.
• Financovanie od priateľov a rodiny s riadnou dokumentáciou a trhovými podmienkami (arms-length terms).
• Financovanie založené na výnosoch (Revenue-based financing) pre firmy, ktoré už majú zákazníkov.
• Pomalé a stabilné samofinancovanie (bootstrapping), pri ktorom budujete firmu bez toho, aby ste vystavovali riziku dôchodkové aktíva.

Každá alternatíva má svoje kompromisy, ale tie, ktoré chránia dôchodkové úspory, by mali byť zvyčajne vyčerpané ako prvé.

Daňové aspekty po počiatočnom prevode

Aj pri správnej realizácii vytvára C korporácia financovaná cez ROBS nepretržité daňové trenie:

• Dvojité zdanenie dividend. Ak korporácia rozdeľuje zisk vo forme dividend, korporácia platí 21-percentnú daň z príjmov právnických osôb a majiteľ platí daň z príjmov fyzických osôb z dividendy, pričom nie je k dispozícii žiadny odpočet kvalifikovaného príjmu z podnikania (QBI).
• Požiadavky na primeranú odmenu. IRS prísne sleduje plat majiteľa v C korporáciách, aby zabránil maskovanému rozdeľovaniu zisku, ale v štruktúrach ROBS je častejším problémom práve nadmerný plat.
• Náklady na konverziu. Ak chcete neskôr prejsť z C corp na S corp, môže sa na päť rokov uplatniť daň zo zabudovaných ziskov (built-in gains tax) a štruktúru ROBS môže byť potrebné opatrne ukončiť.
• Komplikácie pri ukončení. Keď nakoniec podnik predáte alebo chcete získať jeho hodnotu, akcie držané plánom 401(k) musia byť ocenené, rozdelené alebo predané, pričom každý z týchto krokov má daňové následky.

Jasný podnikateľský plán by mal brať do úvahy nielen počiatočné financovanie, ale aj to, ako bude spoločnosť prevádzkovaná, zdaňovaná a nakoniec ukončená v rámci štruktúry ROBS v C korporácii.

Disciplína v dokumentácii od prvého dňa

Plány ROBS stoja a padajú na dokumentácii. IRS (americký daňový úrad) a Ministerstvo práce budú skúmať minimálne:

• Dokument plánu a všetky jeho dodatky.
• Podania formulára 5500 a sprievodné prílohy.
• Ročné oceňovanie akcií.
• Zápisnice z predstavenstva a podnikové uznesenia.
• Záznamy o odmeňovaní vlastníka a formuláre W-2.
• Bankové výpisy preukazujúce tok finančných prostriedkov v každom kroku pôvodnej transakcie.
• Záznamy o nároku na účasť v pláne pre všetkých nových zamestnancov.

Ak si regulátor vyžiada ktorýkoľvek z týchto dokumentov a vy ho nebudete vedieť predložiť, máte problém. Pristupujte k štruktúre ROBS ako k dlhodobému záväzku v oblasti dodržiavania predpisov (compliance), nie ako k jednorazovej finančnej udalosti.

Udržujte svoje financie usporiadané od prvého dňa

Podnikanie financované prostredníctvom ROBS patrí medzi štruktúry s najväčšou administratívnou záťažou, aké môže majiteľ malého podniku viesť, pričom sa prekrývajú oznamovacie povinnosti voči IRS, Ministerstvu práce a štátnym regulačným orgánom. Čisté účtovníctvo nie je v tomto prostredí voliteľné – je to rozdiel medzi úspešným auditom a diskvalifikovaným plánom.

Beancount.io poskytuje textové účtovníctvo (plain-text accounting), ktoré vám ponúka úplnú transparentnosť a kontrolu verzií nad každou transakciou, od počiatočného nákupu akcií až po roky prevádzkovej činnosti. Keďže záznamy sú v textovej podobe čitateľnej pre človeka, môžete ich odovzdať právnikovi, audítorovi alebo budúcemu kupujúcemu bez potreby prevodu a nikdy nestratíte svoje údaje za platenou bránou poskytovateľa. Začnite zadarmo a zistite, prečo si vývojári a finanční profesionáli vyberajú textové účtovníctvo pre firmy, ktoré vyžadujú čistú auditnú stopu.