Банк вашего клиента годы назад подал генеральное заявление о залоге, покрывающее «все активы, ныне принадлежащие и приобретаемые в будущем». Затем вы отгрузили материалов на $80 000 с условием оплаты нетто-60, и ваш клиент подал заявление о банкротстве до оплаты. Вот неудобный вопрос: чье требование выигрывает — банка, который никогда не прикасался к вашим товарам, или вас, поставщика, который их фактически предоставил?
По умолчанию выигрывает банк. Но Статья 9 Единообразного торгового кодекса предусматривает особое исключение для таких продавцов, как вы: обеспечительный интерес в отношении покупных товаров, или ОИПТ (PMSI). При правильном использовании он позволяет вам перепрыгнуть кредитора, подавшего заявление годы назад — по крайней мере, в отношении проданных вами товаров. При небрежном использовании он превращается в обычное необеспеченное требование, и вы присоединяетесь к очереди кредиторов, получающих копейки за доллар.
Это руководство объясняет, как работает ОИПТ, почему различие между оборудованием и товарно-материальными запасами решает всё, и пятишаговый план действий, который сохраняет ваш приоритет.
Почему ваши кредитные условия сами по себе вас не защитят
Когда вы продаете товары на условиях открытого счета — нетто-30, нетто-60, поэтапные поставки по заказу на покупку — вы предоставляете кредит. В случае банкротства это делает вас обычным необеспеченным кредитором: вы получаете оплату после обеспеченных кредиторов, административных расходов и приоритетных требований, из того, что останется. Для многих торговых кредиторов «то, что останется» составляет очень мало.
Тем временем банк вашего клиента почти наверняка имеет генеральный обеспечительный интерес, подтвержденный заявлением о финансировании UCC-1, поданным задолго до того, как вы вообще познакомились с клиентом. Это заявление обычно покрывает имущество, приобретенное в будущем, что означает: как только ваши товары прибывают на склад клиента, залог банка автоматически распространяется на них. Согласно правилу «первым подал или подтвердил» § 9-322 ЕТК, более раннее заявление обычно выигрывает любой спор о приоритете.
Итак, табло по умолчанию: банк 1, поставщик 0. ОИПТ существует, чтобы перевернуть это табло в отношении конкретных товаров, цена которых еще не оплачена.
ОИПТ: Суперприоритет, созданный для продавцов
Обеспечительный интерес в отношении покупных товаров — это обеспечительный интерес в товарах, который обеспечивает цену этих самых товаров. § 9-324 ЕТК дает надлежащим образом подтвержденному ОИПТ приоритет над конфликтующим обеспечительным интересом в том же обеспечении — даже если он был подтвержден ранее. Политика проста: более ранний кредитор не становится в худшее положение, чем до вашей продажи, потому что без ваших товаров не было бы ничего нового, за что можно бороться. Вы привнесли обеспечение в имущественную массу, поэтому вы имеете первое право на него.
Два вида ОИПТ имеют право на квалификацию:
- Финансирование продавцом (кредит поставщика). Вы сохраняете обеспечительный интерес в товарах, которые продаете в кредит. Это классический сценарий поставщика.
- Целевые кредиты. Кредитор предоставляет средства, которые покупатель фактически использует для приобретения товаров.
Если эти два вида когда-либо сталкиваются в отношении одного и того же обеспечения, выигрывает продавец: § 9-324(g) дает обеспечительному интересу, обеспечивающему цену обеспечения, приоритет над интересом, обеспечивающим целевой кредит. Во всех остальных спорах ОИПТ против ОИПТ применяется обычное правило «первым подал или подтвердил».
Что покрывает ОИПТ, так это товары — и здесь статут делит мир на две части. Оборудование и аналогичные товары получают один набор правил; товарно-материальные запасы — гораздо более строгий набор. Неправильная классификация вашего обеспечения — самая дорогостоящая ошибка в этой области, поэтому сначала правильно разберитесь с этим различием.
Оборудование против товарно-материальных запасов: Срок, который решает всё
ЕТК классифицирует товары с точки зрения должника — то есть на основе того, как ваш клиент их держит, а не как вы их продали:
- Оборудование — это остаточная категория: товары, которые ваш клиент будет использовать в своем бизнесе, а не перепродавать. Станки, которые вы продаете столярной мастерской, серверы, которые вы продаете стартапу, грузовой фургон, который вы финансируете для кейтеринговой компании.
- Товарно-материальные запасы — это товары, предназначенные для продажи или аренды, а также сырье и незавершенное производство. Пиломатериалы, которые вы продаете той же столярной мастерской и которые становятся столами, которые она продает, являются запасами в ее руках.
Тот же поставщик, тот же клиент, два разных режима приоритета. Вот как они различаются.
Оборудование: 20-дневный льготный период
Согласно § 9-324(a), ОИПТ в товарах, кроме запасов (или скота), выигрывает, если вы подтверждаете когда должник получает владение или в течение 20 дней после этого. Подтверждение для обычных бизнес-товаров означает подачу заявления о финансировании UCC-1 в соответствующий государственный орган — подробнее об этом ниже.
Это 20-дневное окно щедрое, но абсолютное. Подайте на 20-й день — и вы бьете банк. Подайте на 21-й день — и у вас обычный подтвержденный обеспечительный интерес, который проигрывает любому более раннему заявлению. Ваш ОИПТ также распространяется на идентифицируемые поступления от оборудования, поэтому если ваш клиент сдаст станок в трейд-ин, ваш приоритет следует за стоимостью, которую вы все еще можете отследить.
Товарно-материальные запасы: Нет льготного периода, плюс вы должны предупредить банк
ОИПТ в отношении товарно-материальных запасов сталкивается со значительно более строгими требованиями согласно § 9-324(b)–(c), потому что запасы постоянно оборачиваются, и возобновляемый кредитор клиента ежедневно выдает средства под них. Чтобы выиграть, вы должны:
- Быть подтвержденными, когда должник получает владение. Нет 20-дневного льготного периода. На практике это означает подачу вашего UCC-1 до отгрузки товаров.
- Отправить удостоверенное уведомление каждому держателю конфликтующего обеспечительного интереса в запасах — обычно банку с генеральным залогом — и они должны получить его в течение пяти лет до того, как должник вступит во владение. Уведомление должно указывать, что у вас есть или вы ожидаете получить ОИПТ в запасах должника, и описывать эти запасы.
- Повторять уведомление примерно каждые пять лет, поскольку статут измеряет получение в течение пяти лет до каждой новой поставки, вступающей во владение.
Пропустите любой элемент — и ваш «ОИПТ» — это просто еще один младший залог. Обратите внимание на асимметрию: для оборудования более ранний кредитор не получает предупреждения и все равно проигрывает. Для запасов статут заставляет вас сначала постучать банку в плечо.
Поступления для запасов также получают более узкую обработку. Ваш приоритет распространяется на товарные бумаги и инструменты, составляющие поступления, плюс идентифицируемые денежные поступления, полученные до или в момент доставки запасов покупателю. Как только ваши товары проданы и деньги растворяются в операционном счете, отслеживание становится судебно-медицинским упражнением — смешанные средства — это место, где приоритет ОИПТ умирает. Соответственно оценивайте свои кредитные условия.
Пятишаговый план действий для поставщиков
Знание статута — половина дела. Вот операционная процедура, которая фактически сохраняет приоритет, по порядку.
1. Оформите это письменно до отгрузки
Обеспечительный интерес должен прикрепиться до того, как его можно будет подтвердить, а прикрепление согласно § 9-203 требует трех вещей: вы предоставляете ценность, должник имеет права на обеспечение, и должник удостоверяет соглашение об обеспечении, описывающее обеспечение. Ваш счет-фактура сам по себе обычно не является соглашением об обеспечении. Ваша заявка на кредит или условия продажи могут быть таковыми — если они содержат фактическое предоставление обеспечительного интереса («Покупатель предоставляет Продавцу обеспечительный интерес в товарах, описанных herein, для обеспечения покупной цены») и покупатель подписывает или иным образом удостоверяет его.
Составляйте описание с осторожностью. Заявление о финансировании может использовать суперобщее указание «все активы», но соглашение об обеспечении — нет — § 9-108 требует описание, которое разумно идентифицирует обеспечение. «Все запасы, проданные Продавцом Должнику, ныне принадлежащие или приобретаемые в будущем, и все поступления от них» работает. «Все активы» в соглашении — нет.
2. Проведите поиск перед отгрузкой
Проведите поиск залогов UCC по точному юридическому имени вашего клиента в штате, где вы будете подавать. Вы ищете генеральные заявления, раскрывающие конфликтующий интерес в запасах — эти заявители являются аудиторией для вашего удостоверенного уведомления о запасах. Сохраните отчет о поиске: он доказывает осмотрительность, идентифицирует, кто именно должен получить уведомление, и иногда выявляет, что клиент уже предоставил то же обеспечение кому-то другому. Сначала поиск, потом отгрузка — каждый раз.
3. Подайте UCC-1 в правильном штате
Место подачи следует за местонахождением должника согласно § 9-307, а не за местом нахождения товаров и не за вашим местонахождением:
- Корпорация, ООО или другая зарегистрированная организация находится в штате своей регистрации. Ваш клиент — ООО в Делавэре со складом в Техасе получает подачу в Делавэре (центральная подача секретарю штата согласно § 9-501).
- Физическое лицо или индивидуальный предприниматель находится по месту своего основного жительства.
- Незарегистрированная организация с одним местом ведения бизнеса находится там; с несколькими — в ее главном исполнительном офисе.
Если вы ошиблись здесь, значит, вы не подтвердили ничего. Второй убийца подачи — имя должника: § 9-506 считает заявление о финансировании серьезно вводящим в заблуждение — и недействительным — если поиск по правильному юридическому имени должника с использованием стандартной логики поиска регистрирующего органа не найдет его. Копируйте имя символ в символ из сертификата о регистрации или водительских прав. Никаких торговых марок, никаких сокращений, никаких сокращений «действует как» в поле должника.
4. Для запасов отправьте уведомление до поставки
Ваше удостоверенное уведомление каждому конфликтующему обеспеченному кредитору должно быть отправлено до прибытия товаров — заказное письмо с уведомлением о вручении — это стандарт с подстраховкой, потому что вам нужно доказательство получения, а не только отправки. Укажите, что у вас есть или вы ожидаете получить обеспечительный интерес в отношении покупных товаров в запасах должника, и опишите запасы по типу. Храните квитанции прикрепленными к заявлению: в споре о приоритете пять лет спустя адвокаты банка спросят, когда именно их клиент получил ваше письмо.
5. Отметьте дату истечения в календаре
Поданное заявление о финансировании действует пять лет, а затем истекает — унося с собой ваше подтверждение и ваш приоритет ОИПТ. Заявление о продлении UCC-3, поданное в течение шести месяцев до истечения, продлевает действие еще на пять лет. Создайте систему напоминаний: штат подачи, номер файла, точное имя должника, как подано, дата истечения, окно продления и дата вашего последнего уведомления о запасах каждому конфликтующему кредитору. Также следите за изменениями имени должника, редомициляциями и слияниями, которые могут потребовать повторной подачи или внесения изменений в течение короткого установленного законом окна (обычно четыре месяца), чтобы ваша подача оставалась действительной.
Семь ошибок, которые убивают приоритет ОИПТ
Большинство потерянных ОИПТ терпят неудачу из-за механики, а не закона. Повторяющиеся выводы вскрытий:
- Поздняя подача. День 21 для оборудования понижает вас до обычного приоритета. Для запасов все, что после поставки, фатально.
- Подача в неправильном штате. Подача там, где находятся товары, где ваш офис или где контракт указывает подсудность — вместо местонахождения должника.
- Ошибка в имени должника. Одна переставленная буква может сделать заявление серьезно вводящим в заблуждение и недействительным.
- Пропуск или задержка уведомления о запасах. Самая распространенная ошибка ОИПТ в запасах: идеальный UCC-1, поданный вовремя, без отправленного удостоверенного уведомления. Младший залог.
- Суперобщее соглашение об обеспечении. Язык «все активы» принадлежит заявлению о финансировании, никогда не соглашению, предоставляющему интерес.
- Допущение истечения подачи. Пять лет пролетают быстрее, чем ожидает любой кредитный менеджер. Нет продления — нет подтверждения.
- Неотслеживаемые поступления. Денежные поступления, смешанные до неузнаваемости, или запасы, проданные покупателям в обычном порядке — ваше право залога не может следовать за товарами в руки добросовестного покупателя (§ 9-320(a) защищает покупателей у клиента, а не вас).
Две связанные ловушки заслуживают упоминания. Товары, поставленные на консигнацию, обычно требуют той же обработки ОИПТ, что и запасы (§ 9-103(d)) — «это все еще мое, пока не продано» — это не юридическая стратегия. И ОИПТ обеспечивает товары, а не услуги: монтажные работы, включенные в продажу вашего оборудования, едут только в той мере, в какой они являются частью цены самих товаров.
Что ОИПТ не может сделать
Честные ограничения удерживают вас от чрезмерной опоры на инструмент. ОИПТ не побеждает покупателя в обычном ходе бизнеса — когда розничный покупатель вашего клиента уходит с товарами, этот покупатель получает их свободными от вашего интереса. Он не покрывает чистые услуги, дебиторскую задолженность саму по себе или недвижимость. Программное обеспечение, объединенное с товарами, следует за ОИПТ на товары (§ 9-324(f)), но автономные лицензии на программное обеспечение — это другой анализ. И приоритет — это не то же самое, что взыскание: обращение взыскания на обеспечение по-прежнему означает правила по умолчанию и правила реализации Статьи 9 с их ограничениями на самопомощь при возврате владения и обязанностями коммерческой разумности при перепродаже. ОИПТ решает, кто получит оплату первым из обеспечения — он не создает обеспечение, которое больше не существует.
Два дополнительных инструмента стоит знать вместе с ОИПТ. Право продавца на возврат товара согласно § 2-702 ЕТК позволяет вам вернуть товары у несостоятельного покупателя в короткий срок (десять дней, продленный до 45, когда покупатель письменно исказил свою платежеспособность в течение трех месяцев до поставки). И § 503(b)(9) Кодекса о банкротстве предоставляет режим административных расходов товарам, полученным должником в обычном ходе бизнеса в течение 20 дней до банкротства. Ни одно из них не заменяет ОИПТ, но вместе они образуют многоуровневую защиту для торговых кредиторов.
Отслеживайте свои подачи так же, как активы, которые они защищают
Программа ОИПТ настолько хороша, насколько хороша дисциплина в документации, и эта дисциплина живет в ваших книгах. Ведите реестр каждого заявления о финансировании — точное юридическое имя должника, штат подачи, номер файла, описание обеспечения, дата истечения, крайний срок продления и каждое уведомление о запасах с подтверждением получения — и сверяйте его со старением вашей дебиторской задолженности каждый месяц. Когда крупный остаток выходит за пределы условий, ваш первый вопрос должен быть «наша подача все еще подтверждена и наше уведомление все еще актуально?», а не «стоит ли звонить адвокату по взысканию?». Рычаги адвоката полностью зависят от ответа на первый вопрос. Запись сборов за подачу UCC, расходов на поиск и расходов на продление против счета клиента также делает истинную стоимость предоставления кредита видимой, а не погребенной в общих юридических расходах.
Защитите свою дебиторскую задолженность и свои записи
Предоставление торгового кредита без ОИПТ — это необеспеченный кредит, замаскированный под счет-фактуру. Своевременный UCC-1, точное имя должника и — для запасов — надлежащее удостоверенное уведомление — это недорогие меры предосторожности, которые решают, вернете ли вы стоимость своих товаров или спишете ее. И ведение четких финансовых записей каждой подачи, уведомления и дебиторской задолженности — это то, что делает всю систему реализуемой, когда это важно. Beancount.io предоставляет бухгалтерию в виде открытого текста, которая дает вам полную прозрачность и контроль над вашими финансовыми данными — никаких черных ящиков, никакой привязки к вендору. Начните бесплатно и узнайте, почему разработчики и финансовые специалисты переходят на бухгалтерию в виде открытого текста.
