Вы тратите три года в своем гараже на создание прототипа. Вы подаете заявку на патент, ведомство ее одобряет, и производитель предлагает вам 750 000 долларов плюс 4% текущих роялти с каждой проданной единицы. Без предварительного планирования эти деньги станут обычным доходом, облагаемым по ставкам до 37%. С правильными формулировками в контракте и одним малоизвестным положением налогового кодекса те же самые доллары могут попасть в сетки долгосрочного прироста капитала со ставками 0%, 15% или 20% — даже если вы завершили работу над изобретением в прошлый вторник.
Этим малоизвестным положением является раздел 1235 Налогового кодекса США (Internal Revenue Code), который незаметно пережил все крупные налоговые реформы последнего десятилетия. В то время как Закон о снижении налогов и создании рабочих мест (TCJA) отменил льготный режим прироста капитала для большинства самостоятельно созданных нематериальных активов — авторских прав, секретных формул, непатентованных изобретений — раздел 1235 по-прежнему дает владельцам патентов возможность превратить всю сделку из обычного дохода в долгосрочный прирост капитала. Условие здесь узкое, но точное: вы должны быть «правильным» налогоплательщиком, вы должны передать «правильный» вид собственности и вы должны отказаться от «правильного» объема прав.
Большинство изобретателей, гаражных предпринимателей и инвесторов на ранних стадиях не осознают существования этого правила. Те же, кто знает о нем, часто совершают ошибку, потому что их юристы составляют «лицензию», которую Налоговая служба (IRS) рассматривает именно как лицензию, а не как продажу. Выбор формулировок, сделанный за один день, может изменить налоговый счет на семизначную сумму на сотни тысяч долларов.
В данном руководстве рассматривается, кто квалифицируется как «владелец», что на самом деле означает термин «все существенные права», почему правило периода владения не имеет значения, как раздел 1235 взаимодействует с исключениями для самостоятельно созданной собственности после принятия TCJA и какие условия контракта определяют, увидит ли IRS продажу или роялти.
Главное преимущество: прирост капитала без периода владения
Общее правило для капитальных активов гласит, что вы должны владеть ими более одного года, чтобы претендовать на ставки долгосрочного прироста капитала. Раздел 1235 отменяет это правило для патентов.
В законе указано, что квалифицированная передача «всех существенных прав на патент или неделимой доли в нем, включающей часть всех таких прав, любым владельцем считается продажей или обменом капитального актива, удерживаемого более 1 года». Фраза «удерживаемого более 1 года» является законодательной фикцией — Конгресс предписывает IRS рассматривать сделку как долгосрочную, независимо от того, как мало вы на самом деле владели патентом.
Это важно, так как патенты часто передаются быстро. Изобретатель заканчивает прототип, подает заявку, и через несколько месяцев появляется покупатель из отрасли. Без раздела 1235 такая прибыль была бы краткосрочной и облагалась бы по обычным ставкам. С разделом 1235 каждый доллар прибыли является долгосрочным и облагается по льготной ставке налога на прирост капитала.
Преимущество распространяется и на структуру платежей. Получатель прав может заплатить вам:
- Единовременной суммой при закрытии сделки
- Периодическими платежами, растянутыми на весь срок действия патента
- Условными платежами, привязанными к производительности, использованию или распоряжению патентом («текущие роялти»)
Все три структуры по-прежнему приносят долгосрочный прирост капитала согласно разделу 1235. Это необычно. В большинстве других контекстов платежи, зависящие от производства, выглядят в точности как доход от роялти и облагаются налогом как обычный доход. Раздел 1235 прямо отменяет эту логику.
Кто считается «владельцем»
Раздел 1235 помогает только «владельцу» (holder), и это определение уже, чем принято считать. Владельцем должно быть физическое лицо — не корпорация, не партнерство и не LLC, облагаемая как корпорация. Трасты и наследственные массы также не подпадают под это определение.
Существует ровно два пути стать владельцем:
Путь 1: Создатель. Квалифицируется любое физическое лицо, чьи усилия привели к созданию запатентованной собственности. Это изобретатель, указанный в заявке, человек, который довел изобретение до практического воплощения. Группа из двух соавторов-изобретателей может считаться владельцами в отношении своих соответствующих долей.
Путь 2: Ранний инвестор. Физическое лицо, которое приобрело долю в изобретении у создателя до того, как изобретение было фактически доведено до практического воплощения, и которое заплатило за это деньгами или денежным эквивалентом. Представьте себе ангела-инвестора, который выписывает чек мастеру с наполовину готовым прототипом.
Путь 2 имеет два критических исключения. Ранний инвестор не может быть работодателем создателя — вы не можете финансировать работу своего собственного сотрудника, а затем претендовать на режим раздела 1235 при продаже патента. Ранний инвестор также не может быть связан с создателем согласно модифицированной версии раздела 267. Применяются стандартные правила о связанных сторонах, но порог владения снижается до 25% (вместо обычных 50%), а определение членов семьи ограничено супругами, предками и прямыми потомками. Братья, сестры, тети, дяди, двоюродные братья и сестры не считаются связанными лицами для целей раздела 1235 — что необычно и заслуживает внимания.
Распространенная ловушка: кто-то создает LLC с единственным участником и передает ей патентную заявку. Если LLC является «игнорируемым объектом» (disregarded entity) для налоговых целей, физическое лицо по-прежнему считается владельцем. Если LLC выбирает режим налогообложения корпорации, раздел 1235 становится недоступен. Выбор организационно-правовой формы на ранних этапах работы над изобретением имеет налоговые последствия, которые проявляются при выходе из проекта.
Проблема созданных самостоятельно нематериальных активов и почему Раздел 1235 сохраняет свою актуальность
В 2018 году Закон о снижении налогов и создании рабочих мест (Tax Cuts and Jobs Act) изменил Раздел 1221(a)(3), исключив из определения капитального актива любой «патент, изобретение, модель или образец (запатентованный или нет), либо секретную формулу или процесс», которыми владеет создатель (или налогоплательщик, чья база в отношении собственности определяется со ссылкой на базу создателя).
Если читать буквально, это правило гласит, что когда изобретатель продает патент, прибыль является обычным доходом, а не приростом капитала. Это лишило бы благоприятного режима налогообложения почти каждого независимого изобретателя в стране.
Однако Конгресс не внес поправки в Раздел 1235. Теперь эти два раздела существуют в очевидном противоречии, и специалисты в целом пришли к выводу, что Раздел 1235 имеет приоритет именно для патентов. IRS не оспаривала эту точку зрения в опубликованных руководствах, и доминирующая интерпретация в налоговой литературе заключается в том, что Раздел 1235 предусматривает исключение, позволяющее держателю продавать патенты как сделки с приростом капитала, в то время как продажа авторских прав, моделей, образцов и незапатентованных изобретений теперь подпадает под режим обычного дохода.
Практический результат поразителен. Если вы напишете роман и продадите авторские права, ваша прибыль будет обычным доходом. Если вы изобретете устройство, запатентуете его и продадите патент, ваша прибыль будет долгосрочным приростом капитала. Экономическая деятельность схожа, но налоговый результат совершенно разный. Раздел 1235 выделяет патенты в привилегированную категорию созданной самостоятельно интеллектуальной собственности.
Это делает решение о подаче патентной заявки не только юридическим, но и налоговым вопросом. Изобретатели иногда сохраняют свои разработки в качестве коммерческой тайны, чтобы избежать раскрытия информации. Коммерческая тайна не является патентом, поэтому на нее не распространяется действие Раздела 1235. Сама патентная заявка является входным билетом к льготному налоговому режиму при любой последующей продаже.
Что на самом деле означает термин «все существенные права»
Именно на этом этапе большинство сделок по Разделу 1235 терпят неудачу. Статут требует передачи «всех существенных прав на патент или неделимой доли в нем, которая включает часть всех таких прав». Если вы передаете меньше всех существенных прав, сделка считается лицензией, платежи — роялти, и вы возвращаетесь в мир обычного дохода.
Постановление Казначейства 1.1235-2 разъясняет, что является существенным, а что нет. Список неквалифицируемых ограничений — это то, что имеет значение на практике:
Географические ограничения внутри страны выдачи. Предоставление патентной лицензии, которая распространяется только на Калифорнию или только на восточную часть США, не является передачей всех существенных прав. Вы можете предоставить права на несколько иностранных государств, но дробление Соединенных Штатов на территориальные регионы лишает права на режим прироста капитала.
Временные ограничения, срок которых короче оставшегося срока действия патента. Патент обычно имеет 20-летний срок действия с момента подачи заявки. Если ваше соглашение рассчитано на десять лет, после чего права возвращаются к вам, вы не передали все существенные права. Передача должна охватывать весь оставшийся срок службы патента.
Ограничения по сфере применения. Предоставление прав только на медицинское использование, или только на потребительскую электронику, или только на одну конкретную отрасль является ограничением по сфере применения. Даже если эта сфера является наиболее ценным способом использования патента, такое ограничение аннулирует применение Раздела 1235.
Частичные пункты формулы или виды использования. Патент может охватывать несколько пунктов формулы или несколько изобретательских концепций. Передача прав только на некоторые из пунктов при сохранении остальных не является передачей всех существенных прав.
Что вы можете оставить себе:
- Юридическое право собственности в целях обеспечения. Вы можете удерживать право собственности в качестве залога до тех пор, пока покупатель не завершит выплаты. Правила рассматривают это как несущественное право, которое лицо, передающее права, может сохранить за собой.
- Неделимая дробная доля. Вы можете передать 50% неделимой доли в патенте — каждый пункт формулы, каждую сферу, каждую территорию, каждый год. Покупатель получает долю в праве собственности, что рассматривается как передача всех существенных прав «в неделимой доле».
В правилах прямо сказано, что IRS рассматривает «обстоятельства всей сделки, а не конкретную терминологию, используемую в документе о передаче». Название договора «исключительной лицензией» вместо «переуступки» не спасет положение, если вы фактически передали всё. Название «переуступка» не поможет, если вы фактически сохранили за собой значимые права из общего «пакета».
Как структурировать сделку по Разделу 1235, которая выдержит проверку
Если вы хотите получить режим прироста капитала, соглашение должно выглядеть и восприниматься как продажа. Несколько формулировок имеют решающее значение:
Используйте терминологию продажи, а не лицензии. «Переуступка всех прав, титулов и интересов в отношении патента, включая право на иск за прошлые, настоящие и будущие нарушения» — это терминология продажи. «Исключительная лицензия на изготовление, использование и продажу» — это терминология лицензии. IRS читает и то, и другое, но использование лексики продажи изначально ставит вас на правильную сторону границы.
Передавайте все пункты формулы, все сферы, все географические зоны, все сроки. Сформулируйте пункт о передаче прав так, чтобы он охватывал всё, что защищено патентом. Не поддавайтесь искушению дробить права. Если покупателю нужны более узкие права, рассмотрите совсем другую структуру — вы не можете претендовать на режим Раздела 1235 при частичной передаче.
Позвольте покупателю защищать патент. Преследование нарушителей в судебном порядке — одно из самых ценных прав в пакете патентных прав. Если вы резервируете за собой права на принудительное исполнение, IRS может заявить, что вы сохранили существенное право. Покупатель должен иметь единоличное право подавать иски, заключать мировые соглашения и выдавать лицензии другим лицам.
Разрешите покупателю выдавать сублицензии. Право на выдачу сублицензий является частью общего пакета прав. Если вы запрещаете сублицензирование, вы ограничиваете передаваемые права.
Не оставляйте за собой право одобрять решения покупателя. Если вы можете наложить вето на решение покупателя отказаться от патента, изменить его или перелицензировать, IRS может счесть, что вы по-прежнему контролируете собственность.
Документируйте текущие роялти как цену сделки. Когда соглашение включает условные платежи, убедитесь, что в контракте они характеризуются как вознаграждение за продажу, а не как текущие роялти. Экономическая суть одинакова — ваш налоговый режим зависит от формальной квалификации.
Отражение дохода в налоговой декларации
Для изобретателя именно эта часть часто вызывает путаницу в налоговом программном обеспечении. Покупатель, скорее всего, выдаст форму 1099-MISC, указав платежи как роялти в графе 2 (Box 2), поскольку это стандартная процедура для налогового отдела покупателя. Однако форма 1099 не определяет то, как именно вы должны отражать этот доход в своей отчетности.
Если ваша сделка подпадает под действие Раздела 1235, вы отражаете доход в Приложении D (Schedule D) и Форме 8949 как долгосрочный прирост капитала. Опишите имущество как патент, укажите свой базис (обычно он невелик — прямые расходы на патентование, чертежи, прототипы) и укажите сумму выручки.
Если соглашение предусматривает условные или периодические платежи, у вас есть несколько вариантов:
- Метод закрытой сделки (Closed transaction method). Оцените приведенную стоимость ожидаемых платежей на момент закрытия сделки и отразите весь доход в год продажи, рассматривая последующие поступления как возврат базиса или дополнительную прибыль.
- Метод открытой сделки (Open transaction method). Отражайте каждый платеж по мере его поступления, рассматривая каждый из них как продажу дробной доли участия в патенте. Этот метод проще с административной точки зрения и является наиболее распространенным подходом для потоков роялти с высокой степенью неопределенности.
Чего не следует делать, так это просто вносить доход в Приложение E (Schedule E) как доход от роялти. Приложение E предназначено для лицензиаров, сохранивших за собой существенные права. Если вы подадите Приложение E для сделки по Раздели 1235, вы фактически согласитесь на налогообложение по ставке обычного дохода, и последующая попытка внести изменения в декларацию может не увенчаться успехом.
Если Налоговая служба (IRS) оспорит квалификацию дохода, вам потребуются своевременные доказательства: договор об уступке прав, доказательства того, что вы больше не контролируете патент, подтверждение того, что покупатель использует изобретение без ограничений, и материалы патентного делопроизводства, подтверждающие, что вы являетесь указанным изобретателем.
Планирование наследства и наследники владельца
В законе указано, что «владелец» включает в себя первоначального изобретателя или квалифицированного раннего инвестора. Правила Казначейства распространяют действие Раздела 1235 на наследников владельца — лицо, наследующее патент, встает на место владельца и может совершить продажу в соответствии с Разделом 1235.
Это важно для наследственной массы, включающей еще не монетизированные патенты. Если изобретатель умирает до лицензирования или продажи патента, наследники все равно могут претендовать на режим Раздела 1235 при передаче патента. Также применяется «повышение базиса» (step-up in basis) на момент смерти, поэтому наследники часто платят очень низкий налог на прирост капитала при продаже, так как в их пользу работают и льготная ставка, и повышенный базис.
Исключением является имущество, полученное в подарок при жизни изобретателя. Получатель подарка принимает базис изобретателя, но не становится «владельцем» согласно Разделу 1235, если он не соответствует критериям по иным основаниям. Дарение патента ребенку до его доведения до практической реализации может сохранить некоторые преимущества Раздела 1235 для ребенка, если он предоставил встречное удовлетворение; обычные подарки, как правило, такого права не дают.
Распространенные ошибки, лишающие права на вычет
В ходе аудитов и судебных разбирательств в налоговых судах часто фигурирует ряд повторяющихся ошибок:
Мнимая исключительная лицензия. Владелец патента предоставляет «исключительную лицензию», но оставляет за собой право производить продукцию для одного конкретного заказчика. Этого единственного исключения достаточно, чтобы аннулировать применение Раздела 1235, поскольку лицо, передающее право, не передало «все существенные права».
Сделки с ограничением по сфере применения (Field-of-use). Изобретатель медицинского устройства передает права для рынка ортопедии, сохраняя за собой права для кардиологии. Даже если ортопедия является единственным реальным рынком, ограничение по сфере применения исключает возможность налогообложения как прироста капитала.
Проблема промежуточной структуры. Изобретатель создает S-корпорацию и передает ей патент перед продажей. Теперь патентом владеет S-корпорация, но она не является физическим лицом, поэтому Раздел 1235 не применяется к продаже, совершаемой корпорацией. Право изобретателя на льготный налоговый режим прекратилось в тот момент, когда патент выбыл из владения физического лица.
Вопрос патента на усовершенствование. Изобретатель продает оригинальный патент, но сохраняет за собой права на любые усовершенствования. Правила рассматривают усовершенствования отдельно, поэтому такая схема может сработать, но только если усовершенствования являются действительно самостоятельными изобретениями, а не производными формулами того же патентного семейства.
Ловушка формы 1099. Изобретатель получает форму 1099-MISC с указанием роялти, поддается панике и отражает доход в Приложении E. Эта ошибка фиксирует режим обычного дохода, и IRS редко позволяет налогоплательщикам исправлять последствия таких самостоятельных характеристик дохода.
Почему это важно для налогового планирования
Для большинства изобретателей Раздел 1235 является самым мощным рычагом налогового планирования в их жизни. Разница между обычным доходом по ставке 37% (федеральный налог, плюс налоги штата и налог на самозанятость) и долгосрочным приростом капитала по ставке 20% (федеральный налог, плюс налог штата, без налога на самозанятость) может легко достигать 25 процентных пунктов эффективной ставки. В сделке на миллион долларов это 250 000 долларов чистыми деньгами.
Даже скромные лицензионные сделки приносят выгоду. Изобретатель среднего достатка при продаже патента за 200 000 долларов экономит примерно от 40 000 до 50 000 долларов, оформляя сделку как продажу по Разделу 1235, а не как текущее лицензирование. Затраты на правильное оформление составляют всего несколько тысяч долларов на юридическую экспертизу договора уступки.
Решение редко заключается в том, использовать ли Раздел 1235 — вопрос почти всегда в том, сможете ли вы структурировать сделку так, чтобы она соответствовала его требованиям. Покупатели иногда хотят получить более узкие права, чем предоставляет полный патент, и это коммерческое предпочтение может вынудить использовать структуру лицензии. В таких случаях стороны могут договориться о продаже соответствующих пунктов формулы или даже о продаже выделенного патента (divisional patent), чтобы сделка для продавца подпадала под Раздел 1235.
Налоговое планирование для изобретателей часто начинается задолго до того, как появится объект для продажи. Выбор организационно-правовой формы, сроки подачи патентной заявки, структура ранних инвестиций и составление операционного соглашения между соавторами — все это влияет на то, будет ли Раздел 1235 доступен спустя годы, когда появится покупатель. Работа с налоговым консультантом на этапе прототипа обходится гораздо дешевле, чем исправление ошибок при закрытии сделки.
Организуйте учет доходов изобретателя с первого дня
Налоговое планирование в рамках Раздела 1235 (Section 1235) эффективно только в том случае, если вы можете документально подтвердить всю цепочку: собственные расходы на исследования, пошлины за регистрацию патентов, затраты на прототипы, частичную уступку прав и итоговый доход от продажи или лицензирования. Изобретателям, которые ведут учет этих расходов в чистом гроссбухе с контролем версий, гораздо проще обосновать свою налоговую базу, отстоять классификацию доходов при аудите и доказать налоговой службе (IRS), что сделка была структурирована именно так, как указано в контракте.
Beancount.io предлагает текстовый учет (plain-text accounting), который обеспечивает изобретателям, основателям и независимым исследователям полную прозрачность их финансовых записей. Каждый доллар, потраченный на регистрацию патента, каждый чек на материалы для прототипа и каждая выплата роялти фиксируются в формате, который можно проверять, версионировать и передавать налоговому консультанту, не теряя контроля над данными. Начните бесплатно и узнайте, почему люди, ценящие свои данные, переходят на текстовый учет.