Прекарвате три години в гаража си, изграждайки прототип. Подавате заявка за патент, патентното ведомство го издава, а производител ви предлага 750 000 долара плюс 4% текущи роялти (отчисления) за всяка продадена бройка. Без планиране тези пари са обикновен доход, облаган със ставки до 37%. С правилен език в договора и една малко известна разпоредба от данъчния кодекс, същите тези долари могат да попаднат в категориите за дългосрочна капиталова печалба от 0%, 15% или 20% – дори ако сте завършили изобретението миналия вторник.
Тази малко известна разпоредба е Раздел 1235 от Кодекса за вътрешните приходи (Internal Revenue Code Section 1235) и тя тихо оцеля при всяка голяма данъчна реформа през последното десетилетие. Докато Законът за данъчните облекчения и работните места (Tax Cuts and Jobs Act - TCJA) премахна благоприятното третиране на капиталовите печалби за повечето самосъздадени нематериални активи – авторски права, тайни формули, непатентовани изобретения – Раздел 1235 все още дава на притежателите на патенти начин да превърнат цялата трансакция от обикновен доход в дългосрочна капиталова печалба. Условието е тясно, но прецизно: трябва да сте правилният вид данъкоплатец, трябва да прехвърлите правилния вид собственост и трябва да се откажете от правилния вид права.
Повечето изобретатели, „гаражни“ предприемачи и инвеститори в ранен етап не осъзнават, че това правило съществува. Тези, които знаят, все още го прилагат грешно, защото техните адвокати съставят „лиценз“, който IRS (Службата за вътрешни приходи на САЩ) третира като лиценз, а не като продажба. Изборът при изготвянето на договора, направен в рамките на един следобед, може да промени данъчна сметка от седем цифри със стотици хиляди долари.
Това ръководство разглежда кой се квалифицира като „държател“ (holder), какво в действителност означават „всички съществени права“, защо правилото за периода на притежание няма значение, как Раздел 1235 взаимодейства с изключенията за самосъздадена собственост след TCJA и изборите при изготвянето на договора, които решават дали IRS вижда продажба или роялти.
Основното предимство: Капиталова печалба без период на притежание
Нормалното правило за капиталови активи е, че трябва да ги притежавате повече от една година, за да се класирате за ставките за дългосрочна капиталова печалба. Раздел 1235 премахва това правило за патентите.
Статутът гласи, че квалифицираното прехвърляне на „всички съществени права върху патент или неделим интерес в него, който включва част от всички такива права, от който и да е държател, се счита за продажба или замяна на капиталов актив, притежаван повече от 1 година“. Фразата „притежаван повече от 1 година“ е законова фикция – Конгресът нарежда на IRS да третира трансакцията като дългосрочна, независимо колко кратко всъщност сте притежавали патента.
Това е важно, тъй като патентите често се прехвърлят бързо. Изобретателят завършва прототипа, подава заявката и в рамките на месеци се появява купувач от индустрията. Без Раздел 1235 печалбата би била краткосрочна, облагана с обичайните ставки. С Раздел 1235 всеки долар от печалбата е дългосрочен, облаган с преференциалната ставка за капиталови печалби.
Предимството се простира и върху структурата на плащането. Приемателят може да ви плати чрез:
- Еднократна сума при приключване на сделката
- Периодични плащания, разпределени през целия живот на патента
- Условни плащания, свързани с производителността, използването или разпореждането с патента (текущи роялти)
И трите структури все още генерират дългосрочна капиталова печалба съгласно Раздел 1235. Това е необичайно. В повечето случаи плащанията, зависещи от производството, изглеждат точно като доход от роялти и се облагат като обикновен доход. Раздел 1235 изрично отменя това разбиране.
Кой се счита за „държател“
Раздел 1235 помага само на „държател“ (holder), а дефиницията е по-тясна, отколкото хората предполагат. Държателят трябва да бъде физическо лице – не корпорация, не съдружие, не LLC, облагано като корпорация. Тръстовете и наследствените имоти също остават извън обхвата.
Има точно два пътя към това да станете държател:
Път 1: Създателят. Всяко физическо лице, чиито усилия са създали патентованата собственост, се квалифицира. Това е изобретателят, посочен в заявката – лицето, което е приложило изобретението на практика. Екип от двама съизобретатели може да бъде държател за съответните си дялове.
Път 2: Ранният инвеститор. Физическо лице, което е придобило интерес в изобретението от създателя, преди изобретението действително да бъде приложено на практика, и което е платило пари или парична равностойност за него. Помислете за ангел-инвеститор, който издава чек на изобретател с полуготов прототип.
Път 2 има две критични изключения. Ранният инвеститор не може да бъде работодател на създателя – не можете да финансирате работата на собствения си служител и след това да претендирате за третиране по Раздел 1235, когато патентът бъде продаден. Ранният инвеститор също така не може да бъде свързано лице със създателя съгласно модифицирана версия на Раздел 267. Прилагат се стандартните правила за свързани лица, но прагът на собственост пада до 25% (вместо обичайните 50%), а дефиницията за член на семейството е ограничена до съпрузи, предци и преки потомци. Братя, сестри, лели, чичовци и братовчеди не се считат за свързани лица за целите на Раздел 1235 – което е необичайно и заслужава да се отбележи.
Често срещан капан: някой основава LLC с един собственик и му прехвърля заявката за патент. Ако LLC се пренебрегва за данъчни цели, физическото лице все още се квалифицира като държател. Ако LLC избере да бъде облагано като корпорация, Раздел 1235 става недостъпен. Изборът на правна форма в ранните години на изобретението има данъчни последици, които се проявяват при излизане от инвестицията (exit).
Проблемът със собственоръчно създадените нематериални активи и защо Раздел 1235 оцелява след него
През 2018 г. Законът за данъчните облекчения и работните места (Tax Cuts and Jobs Act) промени Раздел 1221(a)(3), за да изключи от определението за капиталов актив всеки „патент, изобретение, модел или дизайн (патентован или не), или секретна формула или процес“, държан от създателя (или от данъкоплатец, чиято база в собствеността се определя по отношение на базата на създателя).
Тълкувано буквално, това правило гласи, че когато изобретател продаде патент, печалбата е обикновен доход, а не капиталова печалба. Това би унищожило благоприятното третиране за почти всеки „гаражен“ изобретател в страната.
Конгресът обаче не измени Раздел 1235. Сега двата раздела съществуват в явно напрежение и експертите по данъчно право по принцип стигат до заключението, че Раздел 1235 има предимство конкретно за патентите. IRS не е оспорила това виждане в публикувани насоки, а доминиращото тълкуване в данъчната литература е, че Раздел 1235 предоставя изключение, което позволява продажбите на патенти от притежател да останат транзакции с капиталова печалба, докато продажбите на авторски права, модели, дизайни и непатентовани изобретения вече са обект на облагане като обикновен доход.
Практическият резултат е поразителен. Ако напишете роман и продадете авторското право, печалбата ви е обикновен доход. Ако изобретите устройство, патентовате го и продадете патента, печалбата ви е дългосрочна капиталова печалба. Икономическата дейност е подобна; данъчният резултат е много различен. Раздел 1235 обособява патентите като привилегирована категория собственоръчно създадена интелектуална собственост.
Това прави решението за подаване на заявка за патент в същата степен данъчно решение, в каквато е и юридическо. Изобретателите понякога пазят работата си като търговска тайна, за да избегнат разкриването ѝ. Търговските тайни не са патенти, така че те не получават третиране по Раздел 1235. Самата заявка за патент е „входният билет“ за благоприятно данъчно третиране на всяка евентуална продажба.
Какво всъщност означава „всички съществени права“
Това е мястото, където повечето сделки по Раздел 1235 се провалят. Законът изисква прехвърляне на „всички съществени права върху патент или неделим интерес в него, който включва част от всички такива права“. Ако прехвърлите по-малко от всички съществени права, транзакцията се счита за лиценз, плащанията са роялти и се връщате в света на обикновения доход.
Правилник 1.1235-2 на Министерството на финансите разяснява какво е и какво не е съществено. Списъкът с неквалифициращи ограничения е частта, която има значение на практика:
Географски ограничения в рамките на страната на издаване. Предоставянето на патентен лиценз, който обхваща само Калифорния или само източната част на Съединените щати, не е прехвърляне на всички съществени права. Можете да предоставите права за множество чужди държави, но разделянето на Съединените щати на териториални региони унищожава третирането като капиталова печалба.
Срокове, по-кратки от оставащия живот на патента. Един патент обикновено има 20-годишен живот от датата на подаване. Ако вашето споразумение е за десет години и след това правата се връщат при вас, вие не сте прехвърлили всички съществени права. Прехвърлянето трябва да обхваща пълния оставащ срок на патента.
Ограничения в обхвата на използване (field-of-use). Предоставянето на права само за медицински приложения, или само за потребителска електроника, или само за една конкретна индустрия, е ограничение в обхвата на използване. Дори ако сферата е най-ценното приложение на патента, ограничението обезсилва Раздел 1235.
Частични претенции или употреби. Един патент може да обхваща множество патентни претенции или множество изобретателски концепции. Прехвърлянето на права само върху някои от претенциите, докато запазвате други, не е прехвърляне на всички съществени права.
Какво можете да запазите:
- Правно основание (legal title) за целите на обезпечението. Можете да държите правото на собственост като залог, докато купувачът приключи с плащането. Правилникът третира това като несъществено право, което прехвърлителят може да запази.
- Неделим дробен интерес. Можете да прехвърлите 50% неделим интерес в патента — всяка претенция, всяка сфера, всяка територия, всяка година. Купувачът получава дял в съсобственост, което се третира като прехвърляне на всички съществени права „в неделим интерес“.
Правилникът гласи ясно, че IRS разглежда „обстоятелствата на цялата транзакция, а не конкретната терминология, използвана в документа за прехвърляне“. Назоваването на нещо „изключителен лиценз“ вместо „цесия“ (assignment) не го спасява, ако всъщност сте прехвърлили всичко. Назоваването на нещо „цесия“ не го спасява, ако всъщност сте запазили значими елементи от пакета права.
Как да структурирате сделка по Раздел 1235, която да издържи проверка
Ако искате третиране като капиталова печалба, споразумението трябва да изглежда и да се усеща като продажба. Няколко избора при съставянето на документа са от значение:
Използвайте език за продажба, а не език за лицензиране. „Прехвърляне на всички права, собственост и интереси в и върху патента, включително правото за завеждане на иск за минали, настоящи и бъдещи нарушения“ е език за продажба. „Изключителен лиценз за производство, използване и продажба“ е език за лицензиране. IRS чете и двете, но започването с език за продажба ви поставя на правилната страна на линията.
Прехвърлете всички претенции, всички сфери, всички географии, целия срок. Напишете клаузата за предоставяне на права така, че да обхваща всичко, което патентът покрива. Устойте на изкушението за раздробяване. Ако купувачът иска по-тесни права, помислете за напълно различна структура — не можете да имате третиране по Раздел 1235 при частично прехвърляне.
Позволете на купувача да защитава патента. Съденето на нарушители е едно от най-ценните права в патентния пакет. Ако си запазите правата за принудително изпълнение, IRS може да каже, че сте запазили съществено право. Купувачът трябва да има едноличното правомощие да съди, да сключва споразумения и да лицензира на трети страни.
Позволете на купувача да сублицензира. Правото на сублицензиране е част от пакета права. Ако забраните сублицензирането, вие ограничавате прехвърлените права.
Не си запазвайте права за одобрение върху решенията на купувача. Ако можете да налагате вето върху решението на купувача да се откаже от патента, да го модифицира или да го прелицензира, IRS може да приеме, че все още контролирате собствеността.
Документирайте текущите роялти плащания като цена. Когато споразумението включва условни плащания, уверете се, че договорът ги определя като възнаграждение за продажбата, а не като текущи роялти такси. Икономическата същност е същата — данъчното ви третиране зависи от формалното определение.
Отчитане на дохода във вашата данъчна декларация
За един изобретател това е частта, която обърква софтуера за данъци. Купувачът вероятно ще издаде Формуляр 1099-MISC, отчитайки плащанията като роялти в Клетка 2, тъй като това е третирането по подразбиране на данъчния отдел на купувача. Формулярът 1099 не контролира начина, по който вие отчитате дохода.
Ако вашата трансакция отговаря на изискванията на Раздел 1235, вие отчитате печалбата в Приложение D (Schedule D) и Формуляр 8949 като дългосрочна капиталова печалба. Опишете собствеността като патент, посочете вашата база (обикновено ниска — преки разходи за патентна защита, чертежи, прототипи) и отчетете постъпленията.
Ако споразумението включва условни или периодични плащания, имате няколко възможности:
- Метод на приключената трансакция. Оценете настоящата стойност на очакваните плащания при приключване и отчетете цялата печалба в годината на продажбата, като третирате по-късните постъпления като възстановяване на базата или допълнителна печалба.
- Метод на отворената трансакция. Отчитайте всяко плащане при получаването му, като третирате всяко от тях като продажба на частичен дял в патента. Това е административно по-просто и е най-честият подход за действително несигурни потоци от роялти.
Това, което не трябва да правите, е да отнесете дохода в Приложение E (Schedule E) като доход от роялти. Приложение E е за лицензодатели, които са запазили съществени права. Ако подадете Приложение E за трансакция по Раздел 1235, вие ефективно сте се съгласили с третиране като обикновен доход и последващ опит за корекция може да не успее.
Ако IRS оспори квалификацията, ще ви трябват съвременни доказателства: договорът за прехвърляне, доказателство, че вече не контролирате патента, доказателство, че купувачът използва изобретението без ограничения, и досието по заявяване на патента, показващо, че вие сте посоченият изобретател.
Планиране на наследството и наследниците на титуляра
Законът казва, че „титуляр“ включва оригиналния изобретател или квалифициран ранен инвеститор. Наредбите на Министерството на финансите разширяват третирането по Раздел 1235 върху наследниците на титуляра — някой, който наследява патент, влиза в ролята на титуляра и може да го продаде съгласно Раздел 1235.
Това е важно за наследства, които включват немонетизирани патенти. Ако изобретателят почине преди да лицензира или продаде патента, наследниците все още могат да претендират за третиране по Раздел 1235, когато прехвърлят патента. Актуализацията на базата при смърт (step-up in basis) също се прилага, така че наследниците често плащат много малко данък върху капиталовата печалба при продажба, тъй като и благоприятната ставка, и актуализираната база работят в тяхна полза.
Изключение е имуществото, получено като подарък приживе на изобретателя. Получателят на подарък приема базата на изобретателя, но не става „титуляр“ по Раздел 1235, освен ако не отговаря на условията по друг начин. Даряването на патент на вашето дете преди реализацията (reduction to practice) може да запази част от третирането по Раздел 1235 за детето, ако то е платило възнаграждение; обикновените дарения обикновено не го правят.
Чести грешки, които провалят данъчното облекчение
Няколко повтарящи се грешки се появяват при одити и дела в данъчния съд:
Изключителният лиценз, който не е бил такъв. Собственик на патент предоставя „изключителен лиценз“, но си запазва правото да произвежда за един конкретен клиент. Това единствено изключение е достатъчно, за да провали Раздел 1235, тъй като прехвърлителят не е прехвърлил всички права.
Сделката с ограничение на областта на ползване. Изобретател на медицинско изделие предоставя права за ортопедичния пазар, като си запазва правата за сърдечни приложения. Дори ако ортопедичният пазар е единственият реалистичен такъв, ограничението на областта на ползване убива третирането като капиталова печалба.
Проблемът с холдинговото дружество. Изобретателят създава S корпорация и ѝ прехвърля патента преди продажбата. Сега S корпорацията притежава патента, но тя не е физическо лице — така че Раздел 1235 не се прилага за продажбата от страна на корпорацията. Данъчното предимство за изобретателя е изчезнало в момента, в който патентът е напуснал ръцете на физическото лице.
Проблемът с патентите за подобрения. Изобретателят продава оригиналния патент, но си запазва правата върху всякакви подобрения. Правилата разглеждат подобренията отделно, така че това може да проработи — но само ако подобренията са действително отделни изобретения, а не производни претенции от същата патентна фамилия.
Капанът на 1099. Изобретателят получава 1099-MISC, отчитащ роялти, паникьосва се и отчита дохода в Приложение E. Грешката фиксира третирането като обикновен доход и IRS рядко позволява на данъкоплатците да коригират сами предизвикани грешни квалификации.
Защо това е важно за данъчното планиране
За повечето изобретатели Раздел 1235 е най-големият лост за данъчно планиране, който някога ще използват. Разликата между обикновения доход при 37% (федерален, плюс щатски и данък за самоосигуряване) и дългосрочната капиталова печалба при 20% (федерална, плюс щатска, без данък за самоосигуряване) лесно може да достигне 25 процентни пункта от ефективната ставка. При сделка за милион долара това са 250 000 долара в реални пари.
Дори скромните лицензионни трансакции се възползват. Изобретател от средната класа с продажба на патент за 200 000 долара спестява приблизително 40 000 до 50 000 долара, като структурира сделката като продажба по Раздел 1235 вместо като текущ лиценз. Цената да се направи правилно е няколко хиляди долара за юридически преглед на договора за прехвърляне.
Решението рядко е дали да се използва Раздел 1235 — почти винаги е дали можете да структурирате сделката по начин, който отговаря на изискванията. Купувачите понякога искат по-тесни права от тези, които предлага пълният патент, и това действително търговско предпочитание може да наложи лицензионна структура. В такива случаи страните понякога могат да договорят продажба на съответните претенции или дори продажба на частичен патент (divisional patent), за да вкарат сделката в обхвата на Раздел 1235 за продавача.
Данъчното планиране за изобретатели често започва дълго преди да има нещо за продажба. Изборът на правна форма на предприятието, моментът на подаване на заявката за патент, структурата на всяка ранна инвестиция и изготвянето на всяко оперативно споразумение между съавторите на изобретението — всичко това влияе върху това дали Раздел 1235 ще бъде достъпен години по-късно, когато се появи купувач. Работата с данъчен съветник на етап прототип е много по-евтина от разплитането на грешка при приключване на сделката.
Поддържайте приходите си на изобретател организирани от първия ден
Данъчното планиране около Раздел 1235 работи само ако можете да документирате цялата верига — лични разходи за изследвания, такси за патентно производство, разходи за прототипи, частични прехвърляния и крайните приходи от продажба или лицензиране. Изобретателите, които проследяват тези разходи в чиста счетоводна книга под контрол на версиите, много по-лесно обосновават своята данъчна основа, защитават своята класификация при одит и доказват пред данъчните служби (IRS), че трансакцията е структурирана точно според договора.
Beancount.io предлага текстово-базирано счетоводство (plain-text accounting), което осигурява на изобретателите, основателите и независимите изследователи пълна прозрачност върху техните финансови записи. Всеки разход за патентно производство, всяка касова бележка за материали за прототипи и всеки чек за роялти се записват във формат, който можете да одитирате, версионирате и споделяте с вашия данъчен консултант, без да губите контрол. Започнете безплатно и вижте защо хората, които ценят данните си, преминават към текстово-базирано счетоводство.