Раздел 1248 - фиктивен дивидент при продажба на акции в CFC: Ръководство за акционери в САЩ относно E&P, GILTI и PTEP

Представете си, че сте помогнали за основаването на контролирана чуждестранна корпорация (КЧК/CFC) преди десет години, притежавали сте повече от 10 процента от акциите с право на глас през цялото време и накрая продавате акциите си за печалба от 15 милиона долара. Очаквате да платите данък върху дългосрочната капиталова печалба от 20 процента плюс 3,8 процента данък върху нетния доход от инвестиции. Тогава вашият счетоводител ви поднася неприятна изненада: голяма част от тази печалба изобщо не е капиталова печалба. Съгласно Раздел 1248 (Section 1248), тя се преквалифицира като дивидент, който е възможно да бъде обложен с обичайните данъчни ставки, и трябва да проследите приходите и печалбите на чуждестранното дружество за десетилетия назад, за да разберете каква е сумата.

Добре дошли в един от най-нелогичните ъгли на международното данъчно законодателство на САЩ. Раздел 1248 съществува от 1962 г., но начинът, по който той взаимодейства с GILTI, Подчаст F (Subpart F) и режима за „предварително обложени приходи и печалби“ (PTEP) след 2017 г., стана драматично по-сложен. Това ръководство разглежда кой е засегнат, как работи преквалификацията, къде се крият възможностите за планиране и капаните и как да поддържате чисти записи, така че числата действително да се изравнят при излизане от инвестицията.

Какво всъщност прави Раздел 1248

Раздел 1248 е правило за преквалификация, а не допълнителен данък. Когато американско лице продава или заменя акции в чуждестранна корпорация, законът се намесва и казва: до размера на приходите и печалбите (E&P) на чуждестранната корпорация, натрупани докато тя е била КЧК и вие сте били 10-процентов акционер, вашата печалба от продажбата се третира като дивидент, а не като капиталова печалба.

Механизмът е от значение, тъй като дивидентите и капиталовите печалби се облагат по различен начин:

• Индивидуални щатски акционери: „Квалифициран дивидент“ от чуждестранна корпорация в държава с договор за избягване на двойното данъчно облагане все още може да получи 20-процентната ставка за квалифицирани дивиденти, но само ако са изпълнени специфични условия. Ако чуждестранната корпорация не отговаря на условията, дивидентната част се облага по обичайните ставки (до 37 процента) вместо по ставката за дългосрочна капиталова печалба.
• Корпоративни щатски акционери: Дивидентната част може да отговаря на условията за приспадане на получени дивиденти (DRD) по Раздел 245A, което може да сведе щатския данък върху тази част до нула. Парадоксално, преквалификацията може да бъде благоприятна за C-корпорациите.

И в двата случая само печалбата, зад която стоят натрупани приходи и печалби (E&P), допустими за дивидент, се преквалифицира. Всяка печалба надвишаваща допустимите E&P остава капиталова печалба.

Двата прагови теста

Раздел 1248 се задейства само когато и двете от следните условия са верни:

1. Корпорацията е била КЧК по време на ретроспективния период

Чуждестранна корпорация е „контролирана чуждестранна корпорация“ (КЧК), ако щатски акционери (всеки притежаващ 10 процента или повече чрез право на глас или стойност) колективно притежават повече от 50 процента от акциите чрез право на глас или стойност. Правилото се прилага, ако корпорацията е била КЧК по всяко време през петгодишния период, завършващ на датата на продажбата.

Компания, която е била КЧК през първите три от тези пет години и е била продадена до статус на не-КЧК две години преди разпореждането, все още задейства Раздел 1248 за останалите си щатски 10-процентови акционери.

2. Продавачът е бил 10-процентов щатски акционер по време на този ретроспективен период

Продавачът трябва да е притежавал, директно или чрез приписване съгласно Раздел 958, най-малко 10 процента от акциите с право на глас на чуждестранната корпорация по всяко време в същия петгодишен прозорец, през период, в който корпорацията е била КЧК.

Акционер с 9 процента не е засегнат. Нито пък акционер с 12 процента в чуждестранна корпорация, която никога не е била КЧК. Капанът, разбира се, е основателят, чийто дял е намалял от 30 процента на 5 процента през годините — той все още преминава прага въз основа на предишната си собственост.

Колко от печалбата се преквалифицира

Преквалификацията е ограничена от E&P (приходи и печалби). По-конкретно, броят се само E&P, които отговарят на всички следните условия:

• Са натрупани през данъчни години, започващи след 31 декември 1962 г. (първоначалната дата на влизане в сила).
• Са натрупани през периоди, в които чуждестранната корпорация е била КЧК.
• Са натрупани през периоди, в които продаващият акционер е държал акциите, които сега се продават.

Това понякога се нарича „сума по 1248“ или „Section 1248 E&P“. Насладете застъпването на периода на държане на продавача върху E&P от периода на КЧК на корпорацията и ще получите общия фонд.

Няколко примера за илюстриране на изчисленията:

Последният ред е важен: Раздел 1248 конвертира само печалба. При продажба на загуба няма „презумиран“ дивидент.

Съвременното усложнение: ПДПО намалява общия фонд

Преди 2017 г. повечето КИК (Контролирани чуждестранни корпорации) имаха значителен фонд от необложени ПД (печалби и доходи), така че Раздел 1248 имаше широка база за прилагане. Два режима промениха това драстично:

• Преходният данък по Раздел 965 (2017) наложи еднократно включване на повечето необложени чуждестранни ПД при намалена ставка.
• GILTI (Раздел 951A) от 2018 г. насам обхваща по-голямата част от годишния доход на КИК като текущо включване за акционерите в САЩ.

Когато акционер от САЩ плаща текущ данък върху печалбите на КИК, тези печалби стават „предварително облагани печалби и доходи“ (ПДПО) съгласно Раздел 959. ПДПО не са част от фонда по Раздел 1248 — Раздел 1248(d) изключва ПД, приписвани на суми, предварително включени съгласно Раздел 951 (Подчаст F) и Раздел 951A (GILTI). Логиката е следната: вие вече сте платили данък върху тях в САЩ, така че не трябва да бъдете облагани отново върху същите печалби, когато продавате акциите.

На практика това означава, че КИК, притежавана от американски акционер, който е плащал GILTI година след година, често ще има много малко останали ПД, които не са ПДПО, когато акциите бъдат продадени. Частта от дивидента по Раздел 1248 се свива, а печалбата остава като капиталова печалба.

Защо корпоративните продавачи може да искат повече ПД по Раздел 1248, а не по-малко

Ето инверсията, която изненадва много консултанти. Местна C-корпорация:

• Плаща GILTI при ефективна ставка от 10,5 процента (преди чуждестранните данъчни кредити), като в противен случай доходът би бил капиталова печалба при излизане.
• Получава 100 процента приспадане на получени дивиденти (DRD) съгласно Раздел 245A за частта от чуждестранен източник на дивиденти от „определени чуждестранни корпорации с 10-процентна собственост“ — и дивидентите по Раздел 1248 се зачитат.

Така изчисленията за C-корпорация могат да изглеждат така:

• 10 милиона долара печалба от акции на КИК, без ПД по Раздел 1248: 2,1 милиона долара федерален данък при 21 процента корпоративна ставка.
• 10 милиона долара печалба от акции на КИК, 8 милиона долара дивидент по Раздел 1248, отговарящ на условията за Раздел 245A: 420 000 долара федерален данък (върху останалите 2 милиона долара капиталова печалба при 21 процента).

Това е разлика от около 1,7 милиона долара. Някои корпоративни продавачи искрено желаят фондове от необложени ПД при излизане — в определени граници и при спазване на правилата за хибридни дивиденти на Раздел 245A и изискванията за периода на държане.

За физическите лица преценката обикновено е обратната: предпочитате да запазите печалбата като капиталова печалба, освен ако частта от дивидента ясно не отговаря на условията за 20-процентната ставка за квалифицирани дивиденти.

Координиране с Подчаст F и GILTI в годината на продажбата

Годината на продажба на акции на КИК е необичайно сложна, тъй като три режима могат да извлекат доход от едни и същи печалби:

1. Подчаст F обхваща „опетнени“ категории (пасивен доход, определени продажби/услуги на свързани лица) за частта от годината, в която корпорацията е била КИК и продавачът е бил 10-процентен акционер.
2. GILTI обхваща по-голямата част от останалия доход за текущата година на подобна пропорционална основа.
3. Раздел 1248 след това се прилага върху печалбата от продажбата на акциите, но едва след като Подчаст F и GILTI за текущата година вече са конвертирали съответните ПД в ПДПО.

Правилото за подредба е критично: включванията по Подчаст F и GILTI за текущата година намаляват фонда от ПД, налични за третиране като дивидент по Раздел 1248. Пропускането на това може да доведе до двойно отчитане и завишени суми на дивидентите.

Правилото за „сестринска КИК“ по 964(e)

Раздел 964(e) разширява обхвата на Раздел 1248 до печалба, призната от една КИК при продажба на акции в КИК от по-ниско ниво. За местна корпорация майка печалбата, която преминава нагоре съгласно Подчаст F, може също да отговаря на условията за DRD по Раздел 245A чрез третиране на прехарактеризираната част като дивидент. Това е едно от малкото места в кодекса, което ефективно предоставя освобождаване от участие (participation exemption) при продажба на акции между две КИК.

Специалното правило за местни холдингови дружества (Раздел 1248(e))

Ако сте създали американско холдингово дружество „основно с цел пряко или косвено притежаване на акции“ на чуждестранна корпорация, Раздел 1248(e) третира продажбата на акции на американското холдингово дружество така, сякаш е продажба на базовите чуждестранни акции за целите на Раздел 1248. IRS не иска данъкоплатците да избягват Раздел 1248 чрез поставяне на местно блокиращо дружество над КИК. Тясно свързаните трансгранични структури трябва да планират спрямо това.

Съображения за наследства и тръстове

Раздел 1248 не изчезва просто така при смърт. Докато Раздел 1014 обикновено осигурява стъпаловидно увеличаване на данъчната основа при смърт, корекциите в стил IRC Раздел 1014(b)(6) и взаимодействието на Раздел 1248 с прехвърляния на наследство са нюансирани. Чуждестранни корпорации, държани в тръстове или прехвърлени между членове на семейството през целия живот, могат да пренасят „опетнени“ ПД по Раздел 1248, които следват акциите дори след увеличаване на данъчната основа. Плановиците на имоти, работещи с трансгранични семейства, трябва да картографират ПД по Раздел 1248 заедно с корекциите на базата, преди да изготвят документите за прехвърляне.

Чести грешки, които водят до големи изненади при приключване

След години консултиране на продавачи на акции на КИК, някои модели се повтарят:

• Третиране на цялата печалба като капиталова печалба с предположението, че „вече сме платили GILTI“. ПДПО обикновено намаляват фонда по Раздел 1248, но рядко го елиминират. ПД отпреди 2018 г., дефицити по Подчаст F и ненадеждно проследяване на ПДПО могат да оставят значителни ПД, които не са ПДПО.
• Забравяне на 5-годишния период на преглед назад за статут на КИК. Чуждестранна корпорация, която е загубила статута си на КИК преди три години, все още може да задейства Раздел 1248. Купувачите, извършващи комплексна проверка (due diligence), понякога пропускат това.
• Невнимателни изчисления на ПД съгласно Разпоредбите на Министерството на финансите Раздел 1.1248-2 и Раздел 1.1248-3. ПД по Раздел 1248 се изчисляват съгласно данъчните счетоводни принципи на САЩ, а не съгласно чуждестранните счетоводни стандарти (GAAP). Компаниите, които проследяват само счетоводните сметки в съответната държава, често трябва да реконструират десетилетия на ПД в американски стил при приключване — скъп, бавен и склонен към грешки процес.
• Игнориране на Раздел 1248(e) при продажба на местно холдингово дружество. Обикновена продажба на акции на „U.S. HoldCo“ може да се превърне в ефективна продажба на акции на чуждестранно дъщерно дружество за данъчни цели.
• Мishandling на разпределението на ПДПО между категориите по Раздел 959(c)(1), (c)(2) и (c)(3). Правилата за подредба определят кои ПДПО се извеждат първи при разпределение. Грешките тук могат да раздуят печалбата, която всъщност е необлагаемо връщане на ПДПО.
• Неразделяне на ПД, отговарящи на условията за квалифициран дивидент. Физическите лица понякога могат да получат 20-процентната ставка за квалифицирани дивиденти върху дивидентната част по Раздел 1248, но само ако чуждестранната корпорация отговаря на тестовете за квалифицирана чуждестранна корпорация. Много продавачи автоматично приемат обикновените ставки, защото не са документирали правото си на участие.

Изграждане на защитимо изчисляване по Раздел 1248

Пълен работен документ по Раздел 1248 трябва да включва най-малко:

1. Многогодишно движение на E&P (печалби и приходи) за чуждестранната корпорация, изчислено съгласно данъчните принципи на САЩ, започвайки от годината, в която корпорацията е станала КЧК (CFC), или от момента, в който акционерът е придобил акциите — което от двете е настъпило по-късно.
2. Справка за PTEP, проследяваща слоевете по Раздел 959(c)(1), (c)(2) и (c)(3) година по година, с ясно обозначени източници (Подчаст F, GILTI, преходен данък по Раздел 965, хибридни дивиденти, предходни суми по Раздел 1248).
3. График на периода на притежание, показващ всяка година, в която продавачът е отговарял на прага от 10 процента, и всяка година, в която корпорацията е била КЧК. Пресечната точка е пулът по Раздел 1248.
4. Равнения на Приложение J и Приложение P към Форма 5471, за да се гарантира, че E&P и PTEP, посочени в минали данъчни декларации, съвпадат с работния документ.
5. Изчисляване на печалба/загуба, разпределящо печалбата между дивидентната част (сума по 1248), допустимостта за приспадане на получени дивиденти (DRD) по Раздел 245A (за корпоративни продавачи), допустимостта за квалифицирани дивиденти (за индивидуални продавачи) и остатъчната капиталова печалба.
6. Анализ на данъчни спогодби, ако чуждестранната корпорация е в юрисдикция със спогодба — включително намалено удържане на данък при източника и статус на квалифицирана чуждестранна корпорация.

Отделното проследяване на разходите помага при продажба

Много от горепосочените входни данни — местно чуждестранно счетоводство, корекции на E&P по американски образец, предходни PTEP, доказателства за периода на притежание година по година — трябва да се проследяват в единна, прозрачна главна книга, вместо да се възстановяват в момента на продажбата. Точното счетоводство през годините, в които се държи КЧК, е разликата между гладко изчисляване по Раздел 1248 и изненада под формата на шестцифрени трансакционни разходи. Същата дисциплина в счетоводството подпомага подаването на Форма 5471, Форма 8992 (GILTI) и Форма 8993 (приспадане по Раздел 250) през целия период на притежание.

Лостове за планиране преди продажба

Няколко правни маневри са често срещани в месеците и годините преди планирана продажба на акции в КЧК:

• Дивидент преди продажбата („изчистване на E&P“): Местна корпорация майка може да разпредели E&P, които не са PTEP, преди продажбата, за да се възползва от Раздел 245A върху чист дивидент, вместо да разчита на механиката на Раздел 1248. Координирайте с правилата за периода на притежание по Раздел 246(c) и правилата за извънредни разпореждания съгласно разпоредбите на Раздел 245A.
• Избор по Раздел 338(g) (или липса на такъв): Когато местна корпорация придобива акции на КЧК и направи избор по 338(g), чуждестранната целева компания се третира така, сякаш продава активите си. Координирайте с Раздел 1248, за да избегнете двойно признаване.
• Ликвидации по Раздели 332/367: Входящата ликвидация на КЧК в местна компания майка има свои собствени правила, свързани с Раздел 1248. Планирайте предварително.
• Продажба от събирателно дружество на акции в КЧК: Третирането на ниво съвкупност спрямо ниво образувание определя чии суми по Раздел 1248 се прилагат.
• Изчистване на GILTI преди продажба: За корпоративни продавачи, които биха предпочели повече третиране като дивидент по 1248, за да се възползват от Раздел 245A, ускоряването на E&P, които не са PTEP, може да помогне. За физически лица може да е вярно обратното.

Правилният лост зависи от данъчния профил на продавача, данъчния профил на купувача и това, което чуждестранната корпорация действително има в счетоводните си книги. Нито един от тези ходове не работи като спешна мярка в седмицата на приключване — повечето изискват поне 12 до 24 месеца предварително планиране.

Защо това е важно за всеки, свързан с международни сливания и придобивания

Раздел 1248 е едно от онези правила, които тихо определят следданъчния резултат от трансакции за милиони долари през граница. Законът е кратък, но наредбите в раздели 1.1248-1 до 1.1248-8 от Данъчните разпоредби (Treasury Regulations), комбинирани с режима за PTEP след TCJA, означават, че дори опитни данъчни консултанти, работещи само на вътрешния пазар, могат да го пропуснат.

Ако сте основател, изпълнителен директор или инвеститор, чийто интерес на собственост пресича международна граница — или ако съветвате хора, които отговарят на това описание — изготвянето на работен документ по Раздел 1248 години преди очакваната продажба е една от данъчните дейности с най-голямо влияние, които можете да предприемете. Преквалифицирането на дохода е задължително, но съпътстващият избор относно данъчната основа, периода на притежание, структурата на образуванието и разпределенията преди продажбата зависи изцяло от вас.

Опростете вашето международно счетоводство

Проследяването на печалбите и приходите на КЧК съгласно данъчните принципи на САЩ, разслоени по годишни PTEP категории, доказателства за периода на притежание и преизчисляване на валута, е точно този вид данни, които печелят от прозрачна главна книга с контрол на версиите, вместо от крехка електронна таблица. Beancount.io ви предлага счетоводство в текстов формат (plain-text accounting), което подлежи на одит, може да се автоматизира чрез скриптове и е готово за изкуствен интелект — идеално за многогодишните и мултивалутни записи, които международното данъчно планиране изисква. Започнете безплатно и поддържайте глобалните си данъчни позиции толкова чисти, колкото и вашите счетоводни книги.