Іноземна засновниця летить до Сан-Франциско на пітч-зустріч 8 січня. Вона залишається на тиждень. Повертається в лютому ще на два тижні для інвесторської перевірки (due diligence). Весна приносить шеститижневе перебування в акселераторі. Літо додає місяць роботи «з будь-якого місця» в будинку біля моря разом із командою. До Дня подяки вона провела в Сполучених Штатах 142 дні — і все ще вважає себе податковим резидентом своєї країни.
Податкова служба США (IRS) може мати іншу думку.
Розділ 7701(b) Кодексу внутрішніх доходів містить оманливо механічний тест, який перетворює фізичні дні на території США на зобов'язання зі сплати податку на доходи з усього світу. Перейдіть цей поріг — і Сполучені Штати зможуть оподатковувати вашу зарплату в Берліні, дивіденди в Сінгапурі, крипто-прибутки в Дубаї та дохід від оренди в Сан-Паулу — навіть якщо ви ніколи не відкривали тут банківський рахунок. Більшість іноземних власників бізнесу дізнаються про це на власному гіркому досвіді, зазвичай близько 15 квітня наступного року, коли американський дипломований бухгалтер (CPA) підносить неприємний сюрприз.
Цей посібник детально розглядає Тест на суттєву присутність у тому вигляді, в якому він насправді застосовується до підприємців, інвесторів та глобально мобільних профеоналів: формулу зваженого підрахунку днів, дні, які не враховуються, як скористатися винятком щодо тіснішого зв'язку та коли положення договору про розв’язання конфліктів щодо резидентства є вашою останньою лінією захисту.
Що насправді вирішує Розділ 7701(b)
Розділ 7701(b) визначає, чи є особа, яка не є громадянином США, «резидентом-іноземцем» (resident alien) для цілей федерального податку на прибуток. Ця назва звучить як суто бюрократичний термін, але наслідки зовсім не такі.
Нерезидент-іноземець зазвичай сплачує податки в США лише з доходів із джерел у США та з доходів, фактично пов'язаних із веденням торгівлі або бізнесу в США. Натомість резидент-іноземець оподатковується так само, як і громадянин США: на доходи з усього світу, із зобов'язаннями щодо звітності про іноземні банківські рахунки (FBAR/FinCEN 114), іноземні фінансові активи (форма 8938), іноземні корпорації (форма 5471), іноземні партнерства (форма 8865), іноземні трасти (форма 3520) та низку інших, перелік яких зростає щороку.
Є два шляхи до статусу резидента-іноземця: володіння грін-картою або проходження Тесту на суттєву присутність. Більшість «випадкових» резидентів потрапляють через другі двері, навіть не усвідомлюючи їхнього існування.
183-денна зважена формула
Тест на суттєву присутність має дві вимоги, які обидві повинні бути виконані для певного календарного року:
- Мінімум поточного року. Ви повинні фізично перебувати в Сполучених Штатах принаймні 31 день протягом поточного року.
- Зважена сума за три роки. Ваша зважена кількість днів протягом трирічного вікна повинна досягати 183 днів, що розраховується як:
- 100% днів присутності в поточному році
- 1/3 днів присутності в першому попередньому році
- 1/6 днів присутності в другому попередньому році
Якщо ви не досягнете порогу в 31 день для поточного року, тест не застосовується цього року незалежно від вашої історії перебування. Якщо ви перебували 31 день, але не набрали 183 зважених дні, ви залишаєтеся нерезидентом згідно з внутрішнім законодавством (хоча договір все одно може застосовуватися).
Приклад розрахунку
Припустимо, Ана, засновниця з Іспанії, проводить у США:
- 2024: 150 днів
- 2025: 120 днів
- 2026: 130 днів
Для 2026 року:
- 130 (поточний) + 120 × 1/3 + 150 × 1/6
- = 130 + 40 + 25
- = 195 зважених днів
Ана перевищує 183 дні. Вона є резидентом-іноземцем США для 2026 року, якщо тільки вона не має права на виняток щодо тіснішого зв'язку або положення договору про розв’язання конфліктів щодо резидентства. Її доходи з іспанських джерел, її частка в заснованій нею іспанській компанії (S.L.) та її глобальний інвестиційний портфель тепер перебувають у полі зору IRS на весь календарний рік.
Міф про 121 день
Багато підприємців керуються приблизним правилом, що «120 днів на рік — це безпечно». Це справді так — але на межі — якщо ви проводите приблизно однакову кількість часу щороку. Три роки по 121 дню в сумі дають 121 + 40,3 + 20,2 ≈ 181,5 зважених днів, що трохи менше межі. Але варто хоча б одного року провести понад 122 дні, і кумулятивна математика обернеться проти вас наступного року. Сприймайте 120 днів як м'яку верхню межу, а не як ціль.
Кожен 24-годинний період має значення (зазвичай)
«Днем» присутності вважається будь-який день, коли ви фізично перебуваєте в Сполучених Штатах протягом будь-якої частини дня. Приземлення в аеропорту імені Кеннеді о 23:55 вважається повним днем. Так само як і виліт з аеропорту Лос-Анджелеса о 00:05. Фікція про 24-годинне перебування, яка існує в тестах багатьох країн, тут не діє.
Положення Treas. Reg. §301.7701(b)-3 передбачають вузькі винятки. День не зараховується, якщо:
- Ви регулярно їздите на роботу в США з місця проживання в Канаді або Мексиці (правило «регулярних поїздок»).
- Ви перебуваєте транзитом між двома іноземними пунктами, ваш час у США становить менше 24 годин, і ви не відвідуєте ділові зустрічі та не займаєтеся діяльністю в США за межами аеропорту.
- Ви є членом екіпажу іноземного судна, що здійснює міжнародні перевезення.
- Ви не можете виїхати через стан здоров'я, який виник під час вашого перебування в США (стан має виникнути саме тут, а не до вашого приїзду).
- Ви маєте право на статус «звільненої особи» (exempt individual) на цей день відповідно до однієї з категорій віз, наведених нижче.
Зверніть увагу на те, чого немає в цьому списку: дні відпустки, дні хвороби, не пов’язані зі станом, що виник у США, затримки через погоду, дні роботи з ноутбуком та дні, проведені на дивані у знайомих. Усі вони враховуються.
Статус звільненої особи: залежно від візи та обмеження у часі
Певні категорії віз дозволяють виключати цілі періоди перебування — але для кожної з них існує свій часовий ліміт. Дні в статусі звільненої особи все одно фактично тривають, але вони не враховуються в загальну суму 183 днів.
- Особи, пов'язані з іноземними урядами за візами «A» або «G» (за винятком персонального персоналу A-3 та G-5), а також члени їхніх найближчих родин.
- Викладачі та стажери за візами «J» або «Q»: звільняються на будь-які два календарні роки з останніх шести.
- Студенти за візами «F», «J», «M» або «Q»: звільняються на п'ять календарних років (будь-яка частина року вважається повним роком) з можливим продовженням за певних обмежених обставин.
- Професійні спортсмени, які тимчасово перебувають у США для участі в благодійних спортивних заходах.
Кожна звільнена особа повинна щорічно подавати Форму 8843, навіть якщо вона не має інших зобов'язань щодо подання звітності в США. Якщо ви пропустите подання форми, IRS може стверджувати, що ці дні мають бути зараховані.
Поширена пастка для засновників: студент з візою F-1 засновує компанію під час OPT (Optional Practical Training), а потім переходить на візу O-1 або E-2 на шостий рік. Шостий рік — це перший рік, коли дні починають рахуватися з 1 січня — включаючи січневі дні, які відчувалися як продовження студентського життя.
Виняток на підставі більш тісного зв'язку (Розділ 7701(b)(3)(B))
Якщо математичний розрахунок не на вашу користь, ви все одно можете уникнути статусу іноземця-резидента за допомогою винятку на підставі більш тісного зв'язку. Щоб претендувати на це, у поточному році повинні бути дотримані всі наступні умови:
- Ви перебуваєте в США менше 183 днів протягом поточного року (це жорстка межа — 183 фактичні дні позбавляють вас права на виняток, крапка, навіть якщо ваша зважена сума за три роки становить рівно 183).
- Ви підтримуєте податкове місцезнаходження (tax home) в одній іноземній країні протягом усього календарного року. Податкове місцезнаходження (tax home) — це ваше регулярне або основне місце ведення бізнесу, або, якщо у вас немає регулярного місця бізнесу, ваше звичайне місце проживання.
- Ви маєте більш тісний зв'язок з цією іноземною країною, ніж зі Сполученими Штатами.
Аналіз тіснішого зв'язку — це дослідження фактів та обставин. IRS звертає увагу на те, де розташоване ваше постійне житло, де живе ваша родина, де зберігаються ваші особисті речі та автомобілі, яка країна видала ваше водійське посвідчення, де ви зареєстровані для голосування, де ви підтримуєте професійні, соціальні та релігійні зв'язки, де ведеться ваше повсякденне банківське обслуговування, джерела вашого доходу, де ви підписували договори оренди або маєте членство, а також країну, зазначену як місце вашого проживання в офіційних документах та формах.
Ви заявляєте про виняток шляхом своєчасного подання Форми 8840 (Closer Connection Exception Statement for Aliens). Якщо вам потрібно подати декларацію в США (наприклад, форму 1040-NR для доходів із джерел у США), додайте Форму 8840 до неї. Якщо ні — надішліть її окремо поштою. Дедлайн збігається з терміном подання Форми 1040-NR, як правило, це 15 червня наступного року. Якщо ви подасте її із запізненням, ви зазвичай втрачаєте право на виняток — IRS може відмовитися його розглядати, якщо ви не надасте чітких та переконливих доказів того, що вжили розумних заходів для ознайомлення з правилами та їх дотримання.
Два структурні обмеження, які варто запам'ятати: виняток недоступний, якщо ви подали заяву на отримання грін-карти, вчинили активні дії для отримання статусу законного постійного жителя або якщо ваша заява перебуває на розгляді. Також виняток не поширюється на подвійні тісні зв'язки — ви повинні вказати на одну іноземну країну (правила дозволяють вузьку варіацію з двома країнами, коли податкове місцезнаходження змінюється в середині року, але ніколи не допускають одночасної лояльності до двох).
Податкова угода про розв'язання колізій (Tie-Breaker Rule): Коли обидві країни вважають вас своїм резидентом
Виняток на підставі більш тісного зв'язку ґрунтується на внутрішньому законодавстві США. Податкова угода (tie-breaker) — це окремий, часто потужніший інструмент, і єдиний доступний шлях, якщо ви перебуваєте в США 183+ фактичних днів у поточному році або претендуєте на грін-карту.
Якщо ви є «резидентом» за внутрішніми правилами США (пройшли Тест на суттєву присутність) і «резидентом» за внутрішніми правилами країни, яка має угоду про уникнення подвійного оподаткування зі США, стаття угоди про резидентство розв'язує цей конфлікт. Майже всі сучасні договори США наслідують Модель ОЕСР і застосовують наступні тести послідовно — ви зупиняєтеся на першому тесті, який визначає резидентство:
- Постійне житло. Житло, доступне вам у будь-який час. Якщо воно є лише в одній країні, резидентство закріплюється за нею.
- Центр життєвих інтересів. Де ваші особисті та економічні зв'язки найміцніші? Місцезнаходження сім'ї, ділові інтереси, банківські рахунки, соціальні зв'язки, членство в клубах, філантропія.
- Звичне місце проживання. Де ви фактично проводите більше часу, враховуючи за потреби період довший за один рік.
- Громадянство. Якщо попередні тести не дали результату, громадянство вирішує суперечку.
- Взаємна згода між компетентними органами двох країн у рідкісних випадках, коли навіть громадянство не допомагає.
Щоб заявити про позицію за податковою угодою, яка скасовує ваше резидентство в США, ви зазвичай подаєте Форму 1040-NR (а не Форму 1040) і додаєте Форму 8833 (Treaty-Based Return Position Disclosure). Неподання Форми 8833, коли це вимагається, може призвести до штрафу в розмірі 1 000 доларів США за кожну позицію для фізичних осіб (10 000 доларів для корпорацій) окремо від будь-яких податкових коригувань.
Три застереження:
- Позиція за податковою угодою впливає на федеральний прибутковий податок. Вона не є обов'язковою для штатів США. Каліфорнія, Нью-Йорк та більшість інших штатів із високими податками не визнають положення податкових угод і можуть все одно оподатковувати вас на підставі резидентства або джерела походження доходу.
- Розв'язання колізії (tie-breaker) зазвичай не звільняє вас від зобов'язань щодо подання інформаційних звітів FBAR, Форми 8938, Форми 5471, Форми 8865 тощо — IRS послідовно дотримується позиції, що особа, яка вважається резидентом згідно з внутрішнім законодавством, залишається «особою США» (U.S. person) для цих цілей, незалежно від резидентства за податковою угодою.
- Країна, на користь якої ви «виграєте» резидентство за угодою, повинна фактично мати чинний договір із США. Сінгапур, Бразилія, Гонконг та ОАЕ таких договорів не мають — підприємці з цих юрисдикцій можуть розраховувати лише на виняток на підставі більш тісного зв'язку або ні на що.
Нюанси першого року та подвійного статусу
Навіть якщо ви проходите Тест на суттєву присутність, ви можете не бути резидентом протягом усього року. Дві ситуації створюють роки з подвійним статусом:
Дата початку резидентства. Ваше резидентство зазвичай починається з першого дня вашої присутності в США протягом року, у якому ви проходите тест (після врахування 10-денного винятку de minimis для короткочасних ранніх візитів, що зберігають тісніший зв'язок із вашою податковою домівкою). Дні до цієї дати вважаються днями нерезидента.
Вибір першого року. Іноземець, який не проходить Тест на суттєву присутність у поточному році, але очікує пройти його наступного року, іноді може вибрати статус резидента з певної дати в поточному році. Це корисно для подружжя, яке обирає спільну подачу податкової декларації.
Припинення резидентства в останній рік. Резидентство закінчується в останній день присутності в США в тому році, коли ви більше не проходите тест, знову ж таки з 10-денним «запасом» для тіснішого зв'язку.
Податкові декларації з подвійним статусом (dual-status returns) відомі своєю складністю — ви не можете використовувати стандартне вирахування, ви розраховуєте податок на гібридній основі, а багато податкових кредитів є обмеженими. Більшість іноземних засновників, які переїжджають до США або виїжджають із них, недооцінюють складність процесу, поки не передадуть сертифікованому бухгалтеру (CPA) свій календар подорожей.
Відстежуйте дні так само ретельно, як і гроші
Найважливіша звичка, яку може виробити глобально мобільний підприємець, — це щоденне відстеження присутності в США: штамп за штампом у паспорті, посадковий талон за посадковим талоном. IRS отримала доступ до записів про в'їзд/виїзд Міністерства внутрішньої безпеки через систему CBP I-94. Вони знають, коли ви прибули. Вони знають, коли ви поїхали. Єдина людина, для якої це може стати несподіванкою, — це ви.
Створіть просту таблицю з колонками для дати в'їзду, дати виїзду, кількості днів, поточної кількості днів за рік, зваженої загальної суми за три роки та візового статусу на кожен день. Звіряйте її з посадковими талонами раз на квартал. Зберігайте ці дані принаймні шість років — саме стільки триває строк позовної давності IRS у випадках шахрайства або суттєвого заниження податкових зобов'язань.
Точне ведення бухгалтерського обліку безпосередньо пов'язане з цим. Кожна ділова витрата в США, кожен внутрішній банківський рахунок, який ви відкрили для отримання стипендії акселератора, кожна виплата Stripe: відмітки дати у ваших книгах обліку є доказами вашої присутності. Звірити дні подорожей із даними про витрати після факту набагато простіше, ніж відновлювати їх по пам'яті під час аудиту.
Типові помилки, які коштують засновникам грошей
- Підрахунок ночей замість днів. Дві ночівлі навколо ділової зустрічі в п'ятницю можуть дорівнювати чотирьом дням, а не двом.
- Припущення, що форма 8843 є необов'язковою. Студенти та власники віз J/Q повинні подавати її щороку протягом періоду звільненого статусу, навіть за відсутності доходу.
- Ігнорування ліміту в 183 фактичні дні. Перевищення 183 фактичних днів у поточному році анулює виняток про тісніший зв'язок, навіть якщо ви відповідаєте всім іншим критеріям.
- Змішування аргументів про тісніший зв'язок та податкові угоди в одній декларації. Це різні позиції, які подаються на різних формах. Оберіть правильну.
- Забування про податки штату. Правило розв'язання конфліктів за податковим договором (tie-breaker), яке спрацьовує на федеральному рівні, може не діяти на рівні штату. Каліфорнія, зокрема, дуже агресивно ставиться до питань резидентства.
- Вплив заявки на грін-карту на винятки. Виняток про тісніший зв'язок втрачається, як тільки ви подаєте заяву на отримання грін-карти або стаєте її власником, навіть якщо заява ще розглядається.
- Забування про глобальну звітність. Навіть за наявності податкової угоди зобов'язання щодо подання FBAR та форм 8938/5471/8865 зазвичай зберігаються.
- Ставлення до коротких поїздок як до незначних. Дводенний візит для перевірки об'єкта (due diligence) у грудні — це такі ж два дні у вашому 183-денному ліміті, як і двотижнева конференція в березні.
Тримайте свої транскордонні фінанси в порядку з першого дня
Для іноземного власника бізнесу межа між нерезидентом і резидентом проводиться за допомогою арифметики днів подорожі та підтверджуючих фінансових записів. IRS не прийме пояснення «здається, я був там близько трьох місяців». Надійна книга обліку з контролем версій, яка пов'язує витрати, чеки та банківську активність із конкретними датами, є найвагомішим доказом, який підприємець може надати у спорі щодо резидентства. Beancount.io пропонує текстовий бухгалтерський облік (plain-text accounting), який є прозорим, підтримує контроль версій та готовий до роботи з ШІ — саме такий аудиторський слід вам потрібен, коли постає питання, провели ви в США 182 дні чи 184 дні. Почніть безкоштовно та забезпечте узгодженість своїх глобальних фінансів і записів про подорожі на роки вперед.