Váš startup práve prijal desiateho zamestnanca a chcete mu ako súčasť balíčka ponúknuť zamestnanecké opcie. Potom niekto položí nepríjemnú otázku: je ponuka akcií vlastnému tímu ponukou cenných papierov — a musí byť zaregistrovaná na SEC? Odpoveď na prvú otázku je áno. Odpoveď na druhú je zvyčajne nie, vďaka federálnej výnimke nazývanej Rule 701. Výnimka však má limity a jeden z nich — desaťmiliónová hranica — núti rastúce spoločnosti odovzdať zamestnancom finančné výkazy, ktoré možno nechcú zdieľať.
Tu je vysvetlenie, ako Rule 701 funguje, koho pokrýva, kde sú limity a čo sa stane, keď prekročíte prah zverejnenia.
Čo je Rule 701
Rule 701 je výnimka podľa zákona o cenných papieroch z roku 1933, ktorá umožňuje súkromným spoločnostiam — podnikom, ktoré nepodliehajú požiadavkám na reportovanie SEC — vydávať cenné papiere vlastným ľuďom ako odmenu bez registrácie ponuky. Zamestnanecké opcie, akcie s obmedzeniami, jednotky akcií s obmedzeniami (RSU) a plány nákupu akcií zamestnancami môžu byť všetky poskytnuté podľa nej.
Aby sa výnimka uplatnila, musia platiť tri podmienky:
- Spoločnosť je súkromná. Rule 701 je k dispozícii len emitentom, ktorí nie sú povinní podávať správy podľa zákona o burze cenných papierov. Keď vstúpite na burzu, prechádzate na Formulár S-8.
- Existuje písomný plán. Granty musia byť vykonané na základe písomného plánu kompenzačných výhod alebo písomnej kompenzačnej zmluvy, ako je pracovná zmluva. Ústny sľub budúcich podielov nestačí.
- Príjemcovia sú oprávnené osoby. Ponuky a predaje môžu byť adresované len zamestnancom spoločnosti, riaditeľom, vedúcim pracovníkom, generálnym partnerom, správcom a kvalifikovaným konzultantom a poradcom — a v obmedzených prípadoch ich rodinným príslušníkom prostredníctvom povolených prevodov.
Ak čokoľvek z toho chýba, výnimka nie je pre daný grant k dispozícii, a preto právnici považujú písomný plán a zoznam príjemcov za prvé veci na overenie.
Kto sa považuje za oprávneného príjemcu
Kategórie zamestnancov a riaditeľov sú priamočiare. Kategória, ktorá spôsobuje najviac problémov, sú konzultanti a poradcovia, pretože so sebou prináša dve obmedzenia, ktoré zakladateľov prekvapia.
Po prvé, príjemca musí byť fyzická osoba. Konzultant, ktorý pre vás pracuje prostredníctvom svojej vlastnej s.r.o., nemôže mať opcie vystavené na meno s.r.o. podľa Rule 701 — grant musí ísť na fyzickú osobu. Toto pravidelne zaskočí startupy, pretože dodávatelia často uprednostňujú ponechanie všetkého vo svojej entite z dôvodov zodpovednosti alebo daní.
Po druhé, služby musia byť skutočné a nesmú byť spojené so získavaním kapitálu. Produktový dizajnér, technický poradca alebo marketingový konzultant vykonávajúci skutočnú prácu pre podnik spĺňa podmienky. Niekto, kto vám pomáha oslovovať investorov výmenou za podiel z kola, nespĺňa — odmeňovanie činnosti získavania kapitálu cennými papiermi je presne tá transakcia, ktorú majú registračné pravidlá kontrolovať.
Príjemca musí byť vo všeobecnosti tiež aktívnym poskytovateľom služieb v čase poskytnutia ocenenia. Plán môže pokrývať ľudí nad rámec kategórií Rule 701, ale granty komukoľvek mimo nich jednoducho výnimku nezískajú.
Limit emisie za 12 mesiacov
Rule 701 nie je neobmedzená. Počas akéhokoľvek po sebe nasledujúceho 12-mesačného obdobia nesmie celková predajná cena cenných papierov predaných na základe tohto pravidla prekročiť najväčšiu z nasledujúcich hodnôt:
- 1 milión dolárov v celkovej ponukovej cene,
- 15 % celkových aktív spoločnosti, meraných k dátumu poslednej súvahy, alebo
- 15 % nesplateného objemu triedy cenných papierov, ktoré sa ponúkajú, meraných rovnakým spôsobom.
Štruktúra „najväčšia z" je dôležitá. Spoločnosť v ranom štádiu s málo aktívami a málo nesplatenými akciami stále získava minimálnu hranicu 1 milióna dolárov. Dobre financovaný startup s veľkou súvahou alebo veľkým fondom opcií získava priestor namiesto toho z 15 % testov.
Ako sa granty oceňujú pre tento výpočet, závisí od nástroja. Opcie sa vo všeobecnosti merajú podľa ich realizačnej ceny — realizačná cena vynásobená počtom akcií — nie podľa ich Black-Scholesovej hodnoty alebo akejkoľvek 409A valuácie. Akcie s obmedzeniami a RSU sa merajú podľa ich hodnoty v čase poskytnutia ocenenia. Pretože realizačné ceny opcií v spoločnostiach v ranom štádiu sú zvyčajne nízke, väčšina startupov môže poskytovať granty roky bez toho, aby sa priblížila k limitu — kým rastúca valuácia a náborová horúčka neprídu súčasne.
Ešte jedna poznámka k rozsahu: výnimka pokrýva len vlastné predaje emitenta jeho ľuďom. Nepokrýva ďalšie predaje — zamestnanec, ktorý neskôr tieto akcie predá, potrebuje samostatnú výnimku, ako je Rule 144, alebo registrovanú ponuku.
Desaťmiliónová hranica zverejnenia
Oddelene od limitu je pravidlo zverejnenia v Rule 701(e), a to je časť, ktorá zaskočí rastúce spoločnosti.
Každý príjemca podľa Rule 701 musí dostať kópiu kompenzačného plánu alebo zmluvy. To je základ a platí od prvého grantu. Ale keď celková predajná cena cenných papierov predaných podľa Rule 701 počas akéhokoľvek po sebe nasledujúceho 12-mesačného obdobia prekročí 10 miliónov dolárov, spoločnosť musí doručiť rozšírený balík zverejnenia investorom v primeranom časovom období pred dátumom predaja:
- Zhrnutie podstatných podmienok plánu (alebo súhrnný opis plánu podľa ERISA, ak plán podlieha ERISA),
- Informácie o rizikách investovania do cenných papierov spoločnosti a
- Finančné výkazy druhu vyžadovaného vo vyhlásení o ponuke podľa nariadenia A — v praxi finančné výkazy podľa US GAAP dostatočne aktuálne na splnenie týchto pravidiel.
Pre RSU SEC potvrdila, že „dátum predaja" je dátum poskytnutia grantu, takže balík musí byť v rukách príjemcu primeraný čas pred grantom — nie priložený k nástupným dokumentom dodatočne.
Prah bol predtým 5 miliónov dolárov. Kongres nariadil SEC, aby ho zvýšila v zákone o hospodárskom raste, regulačnej úľave a ochrane spotrebiteľa z roku 2018, a konečné pravidlo SEC ho v júli toho roku zdvojnásobilo na 10 miliónov dolárov, výslovne preto, aby väčšie súkromné spoločnosti mohli prevádzkovať väčšie majetkové programy bez nákladov a úsilia na vypracovanie zverejnenia na úrovni ponuky.
Všimnite si asymetriu: rozšírené zverejnenie sa spúšťa predajmi a kĺzavé 12-mesačné okno znamená, že spoločnosť blížiaca sa k prahu musí nepretržite sledovať kumulatívne granty, nielen na konci fiškálneho roka.
Čo sa stane, ak to pokazíte
Rule 701 nemá žiadne podanie, žiadne zaškrtávacie voľby a žiadne ustanovenie o náprave. Ak prekročíte 12-mesačný limit alebo vynecháte požadované zverejnenie, dôsledkom je, že výnimka jednoducho nebola k dispozícii — predaje boli neregistrované, nevyňaté ponuky cenných papierov. To vystavuje spoločnosť nárokom investorov na zrušenie: príjemcovia môžu požadovať vrátenie svojich peňazí (pri opciách v podstate zrušenie transakcie), plus potenciálne riziko presadzovania práva.
Existuje aj vrstva štátneho práva, ktorú mnohí zakladatelia prehliadajú. Rule 701 je federálna výnimka a cenné papiere predané podľa nej nie sú automaticky vyňaté zo štátnej registrácie blue-sky v každom štáte, kde príjemca žije. Väčšina štátov má svoje vlastné výnimky pre plány zamestnaneckých výhod, ale nie sú identické, takže spoločnosť s držiteľmi opcií roztrúsenými po štátoch by mala potvrdiť zaobchádzanie v každom štáte, namiesto predpokladu, že federálne pravidlo pokrýva všetko.
Bežné chyby, ktorým sa vyhnúť
Keď to spojíme, toto sú chyby, ktoré sa objavujú znova a znova:
- Žiadny písomný plán pred poskytnutím grantu. Dokumenty plánu prijaté predstavenstvom pôsobia ako papierovačky, kým výnimka nezávisí od nich. Prijmite plán pred prvým grantom, nie po ňom.
- Vystavovanie grantov na entity. Opcie vydané s.r.o. konzultanta nespadajú pod pravidlo. Poskytnite grant fyzickej osobe.
- Platenie fundraiserom v podieloch. Ktokoľvek odmeňovaný za propagáciu cenných papierov spoločnosti alebo získavanie kapitálu nemôže za túto prácu dostať akcie podľa Rule 701.
- Zabudnutie počítať. Nikto nesleduje kĺzavý 12-mesačný súhrn, kým sa spoločnosť nepriblíži k hranici 10 miliónov dolárov — a vtedy sú už granty poskytnuté bez požadovaného predchádzajúceho zverejnenia problémom.
- Neskoré doručenie zverejnenia. Odovzdanie finančných výkazov po dátume grantu úplne míňa požiadavku „primeraného časového obdobia pred predajom".
- Ignorovanie štátneho práva. Federálna zhoda plus nepreskúmaná medzera blue-sky je stále medzera.
Sledovanie majetkových grantov vo vašich knihách
Majetková kompenzácia nevytvára len papierovačky v oblasti práva cenných papierov — vytvára účtovné zápisy, ktoré sa znásobujú pri každom výplatnom cykle. Granty opcií potrebujú meranie reálnej hodnoty a harmonogram nadobúdania. Realizácie prinášajú hotovosť dovnútra a akcie von. Prepadnutia obracajú náklady. Vyrovnania RSU spúšťajú zrážky. Každá udalosť sa dostane do hlavnej knihy a tabuľka, ktorá sleduje granty oddelene od kníh, je miestom, kde reconciliácie zomierajú.
Praktická oprava je nudná, ale účinná: zaznamenajte každý grant, nadobudnutie, realizáciu a prepadnutie ako datovanú transakciu vo vašom účtovnom systéme, s názvom plánu a triedou príjemcu, aby hlavná kniha slúžila zároveň ako váš kĺzavý 12-mesačný súpis podľa Rule 701. Keď sa niekto opýta, ako blízko je spoločnosť k prahu zverejnenia 10 miliónov dolárov, odpoveďou by mal byť dotaz, nie archeologický projekt.
Udržujte svoju majetkovú knihu takú čistú ako svoju cap table
Ako váš tím rastie a váš fond opcií sa prehlbuje, vzdialenosť medzi „poskytujeme podiely neformálne" a „dokážeme, že každý grant bol vyňatý" je len dobré vedenie záznamov. Beancount.io poskytuje účtovníctvo v čistom texte, ktoré vám dáva úplnú transparentnosť a kontrolu nad vašimi finančnými údajmi — každý grant, realizácia a prepadnutie ako transakcie pod verzionálnou kontrolou a auditovateľné. Začnite zadarmo a zistite, prečo vývojári a finanční profesionáli prechádzajú na účtovníctvo v čistom texte.
