Predstavte si toto: pred tromi rokmi ste nastúpili do rýchlo rastúceho startupu a vaše obmedzené akcie (RSU) sa konečne uvoľnili (vesting). Na papieri majú vaše akcie hodnotu 400 000 USD. 15. apríla chce daňový úrad (IRS) daň z bežného príjmu z každého dolára tejto hodnoty – hoci sú akcie nelikvidné, spoločnosť nevstúpila na burzu a vy nemôžete predať ani jednu akciu, aby ste pokryli tento účet. Odkiaľ presne majú tie peniaze prísť?
Táto pasca roky drvila zamestnancov pred IPO. Inžinieri predávali domy, vyčerpávali svoje dôchodkové účty 401(k) a úplne odchádzali od nadobudnutých akcií, pretože si nemohli dovoliť zaplatiť daň z akcií, ktoré nemohli predať. Oddiel 83(i) Zákona o vnútorných príjmoch (Internal Revenue Code), pridaný zákonom o znížení daní a pracovných miestach (Tax Cuts and Jobs Act) v roku 2017, mal tento problém vyriešiť. Umožňuje kvalifikovaným zamestnancom kvalifikovaných súkromných spoločností odložiť federálnu daň z príjmu pri vysporiadaní RSU a realizácii nekvalifikovaných akciových opcií (NSO) až na päť rokov.
Toto ustanovenie existuje. Mechanizmy fungujú. Napriek tomu ho väčšina súkromných spoločností stále neponúka a väčšina zamestnancov, ktorí by ho mohli využiť, o ňom nikdy nepočula. Tento sprievodca vysvetľuje, čo oddiel 83(i) v skutočnosti robí, kto ho môže využiť, kde sa požiadavky komplikujú a ako uvažovať o tom, či patrí do vašej stratégie odmeňovania akciami.
Problém, ktorý oddiel 83(i) rieši
Keď zamestnancovi vznikne nárok na RSU (vesting) alebo realizuje nekvalifikovanú opciu na akcie (NSO), takzvaný "bargain element" – rozdiel medzi realizačnou cenou a reálnou trhovou hodnotou – sa stáva bežným príjmom zo závislej činnosti. Zamestnávateľ musí zraziť federálnu daň z príjmu, FICA (sociálne a zdravotné poistenie) a štátnu daň z príjmu. Váš formulár W-2 odráža tento príjem bez ohľadu na to, či akcie niekedy premeníte na hotovosť.
Pre zamestnanca verejne obchodovanej spoločnosti je riešenie jednoduché: v ten istý deň predá časť akcií na pokrytie dane alebo využije rutinu "sell-to-cover" integrovanú v akciovej platforme. Akcie sa obchodujú na burze. Likvidita problém rieši.
Pre zamestnanca súkromnej spoločnosti nič z toho neexistuje. Reálna trhová hodnota je stanovená ohodnotením podľa sekcie 409A, akcie sa nedajú predať na verejnom trhu a väčšina spoločností nerealizuje pravidelné ponuky na odkup. Napriek tomu je daňový účet skutočný a splatný v hotovosti. Tento ekonomický nesúlad – zdaniteľný príjem bez likvidity na zaplatenie dane – je štrukturálna nespravodlivosť, ktorú mal oddiel 83(i) riešiť.
Ako funguje voľba podľa oddielu 83(i)
Keď kvalifikovaný zamestnanec získa kvalifikované akcie od kvalifikovanej korporácie, zamestnanec sa môže do 30 dní od vestingu (pri RSU) alebo realizácie (pri NSO) rozhodnúť odložiť federálnu daň z príjmu z tohto príjmu až o päť rokov. Je dôležité poznamenať, že odklad sa vzťahuje len na federálnu daň z príjmu. Dane FICA (sociálne a zdravotné poistenie) sú stále splatné pri vestingu alebo realizácii a väčšina štátnych daní z príjmu sa tiež neodkladá.
Odložený príjem sa nezmaže. Je zafixovaný na hodnote k pôvodnému dátumu zdaniteľného plnenia. Ak majú akcie pri vestingu hodnotu 50 USD za akciu a vy urobíte túto voľbu, budete dlhovať daň z bežného príjmu z tejto hodnoty 50 USD za akciu, keď sa obdobie odkladu skončí – aj keď hodnota akcií medzitým klesne na 30 USD alebo stúpne na 300 USD. Suma zmrazená v prvý deň je suma zdanená o roky neskôr.
Odklad končí pri najskoršej z nasledujúcich udalostí:
- Uplynie päť rokov od pôvodného dátumu vestingu alebo realizácie
- Akcie sa stanú prevoditeľnými, vrátane spätného predaja zamestnávateľovi
- Spoločnosť zrealizuje IPO alebo sa inak stane verejne obchodovateľnou
- Zamestnanec sa stane „vylúčeným zamestnancom“
- Zamestnanec písomne zruší voľbu odkladu
Po udalosti zdanenia sa federálna daň z príjmu stáva splatnou. Dôležité je, že časové obdobia držania pre kapitálové zisky začínajú plynúť od pôvodného dátumu vestingu alebo realizácie, čo znamená, že zhodnotenie nad zafixovanú hodnotu môže spĺňať podmienky pre sadzby dlhodobých kapitálových ziskov, ak sa akcie nakoniec predajú o rok neskôr.
Kto je kvalifikovaný zamestnanec
Nie každý zamestnanec môže urobiť túto voľbu. Oddiel 83(i) výslovne vylučuje:
- 1-percentných vlastníkov počas roka vestingu alebo ktoréhokoľvek z predchádzajúcich desiatich rokov
- Súčasných alebo bývalých generálnych riaditeľov (CEO) a finančných riaditeľov (CFO) a kohokoľvek, kto zastával tieto funkcie v predchádzajúcich desiatich rokoch
- Štyroch najlepšie odmeňovaných vedúcich pracovníkov korporácie v aktuálnom roku alebo v ktoromkoľvek z predchádzajúcich desiatich rokov
- Rodinných príslušníkov ktorejkoľvek z vyššie uvedených osôb (podľa pravidiel atribúcie v oddiele 318)
Tieto vylúčenia sú rozsiahle. Odráža to zámer Kongresu, aby odklad prinášal úžitok širokej základni radových zamestnancov, nie malej skupine vyšších vedúcich pracovníkov, ktorí už majú najväčšie odmeny a najsofistikovanejšie daňové plánovanie. Typickým používateľom je senior softvérový inžinier s významným grantom; generálny riaditeľ s mega-grantmi je vylúčený.
Čo je kvalifikovaná korporácia: Pravidlo 80 percent
Samotná korporácia musí spĺňať podmienky oprávnenosti, a práve tu väčšina súkromných spoločností v teste zlyháva. Aby bola spoločnosť oprávnenou korporáciou podľa sekcie 83(i), musí počas kalendárneho roka udelenia splniť dve podmienky:
-
Status súkromnej spoločnosti. Žiadna trieda akcií korporácie nesmela byť v žiadnom predchádzajúcom kalendárnom roku bežne obchodovateľná na zavedenom trhu s cennými papiermi.
-
Požiadavka 80-percentného udelenia. Na základe písomného plánu musí byť v danom kalendárnom roku udelených aspoň 80 percentám všetkých zamestnancov poskytujúcich služby v Spojených štátoch buď akciové opcie, alebo RSU, pričom tieto udelenia musia niesť „podstatne rovnaké práva a privilégiá“ na získanie kvalifikovaných akcií.
Test 80 percent znie jednoducho, ale nie je to tak. Oznámenie IRS 2018-97 objasnilo niekoľko mechanizmov:
- Test sa vykonáva ročne na báze kalendárneho roka. Nemôžete preniesť udelenia z predchádzajúceho roka, aby ste splnili nedostatok v bežnom roku.
- Započítavajú sa všetci zamestnanci v USA, s výnimkou zamestnancov na čiastočný úväzok (menej ako 30 hodín týždenne) a vylúčených zamestnancov definovaných vyššie.
- Týchto 80 percent musí v tom istom roku dostať rovnaký typ kategórie ocenenia – opcie pre všetkých alebo RSU pre všetkých, nie zmes rozdelenú medzi dve skupiny. (Rôzne veľkosti udelení sú povolené, pokiaľ každý zamestnanec dostane netriviálne množstvo.)
Pre typický startup v štádiu Series B s 200 zamestnancami je to náročná úloha. Akciové podiely sa zvyčajne udeľujú vo vlnách viazaných na míľniky pri prijímaní zamestnancov, povýšenia alebo cykly obnovy (refresh) – nie ako ročná plošná distribúcia. Reorganizácia akciového programu tak, aby spĺňal podmienku 80 percent každý jeden rok, je významný administratívny projekt a väčšina spoločností ho odmietne.
Čo sú kvalifikované akcie
Kvalifikované akcie musia:
- Byť získané v súvislosti s uplatnením opcie alebo vysporiadaním RSU
- Byť udelené oprávnenou korporáciou v roku, kedy je splnený test 80 percent
- Byť vydané za služby vo funkcii zamestnanca
Kriticky dôležité je, že zamestnanec nesmie mať pri nadobudnutí práv (vestingu) žiadne právo na prijatie hotovosti namiesto akcií a zamestnávateľ nesmie mať povinnosť akcie spätne odkúpiť. Celá štruktúra predpokladá, že zamestnanec skutočne dostane nelikvidné akcie so všetkými rizikami, ktoré s tým súvisia – to je politická logika, ktorá umožňuje odklad dane.
Praktické mechanizmy: Escrow, zrážková daň a 30-dňová voľba
Aj keď spoločnosť spĺňa podmienky, realizácia voľby podľa 83(i) je operatívne náročnejšia než voľba podľa sekcie 83(b). Najdôležitejšie sú tri problematické body.
30-dňová lehota. Voľba musí byť podaná do 30 dní od momentu, kedy sa akcie stanú prevoditeľnými, alebo keď prestanú podliehať podstatnému riziku prepadnutia nároku (podľa toho, čo nastane skôr) – spravidla ide o dátum vestingu pre RSU alebo dátum uplatnenia (exercise) pre NSO. Voľba sa podáva na IRS, formou podobnou voľbe podľa 83(b), a nemožno ju odvolať bez súhlasu IRS.
Povinný escrow. Oznámenie IRS 2018-97 objasnilo, že akcie s odloženou daňou musia byť uložené v rámci escrow dohody kontrolovanej zamestnávateľom, kým neskončí obdobie odkladu dane a nevyberie sa zrážková daň. Akcie sú v podstate uzamknuté, aby pri vzniku zdaniteľnej udalosti mohol zamestnávateľ uvoľniť dostatok akcií na pokrytie zrážkovej dane. Keďže IRS neakceptuje akcie súkromných spoločností ako úhradu dane, situácia sa rýchlo komplikuje: zamestnávateľ môže musieť zálohovať hotovosť a vymáhať ju od zamestnanca, alebo predať akcie prostredníctvom verejnej ponuky (tender offer) či inej likviditnej udalosti načasovanej na dátum zdanenia.
Zrážková daň v maximálnej sadzbe. Keď napokon nastane zdaniteľná udalosť, zrážka federálnej dane z príjmu sa vypočíta pri najvyššej sadzbe pre jednotlivcov – aktuálne 37 percent – bez ohľadu na skutočné voľby zamestnanca vo formulári W-4. Tým sa predchádza sporom o nedostatočné zrazenie dane, ale zároveň to znamená, že zamestnanci, ktorí v skutočnosti nepatria do najvyššieho daňového pásma, budú mať nadmerne zrazenú daň a rozdiel si budú musieť nárokovať späť v daňovom priznaní.
Praktický príklad
Predpokladajme, že softvérový inžinier v súkromnom startupe zameranom na umelú inteligenciu dostane 12 000 RSU, ktoré sa vestujú rovnomerne počas štyroch rokov. V treťom roku sa vestuje 3 000 týchto RSU v čase, keď hodnota spoločnosti podľa 409A je 40 USD za akciu, čo generuje bežný zdaniteľný príjem vo výške 120 000 USD.
Bez voľby podľa 83(i) dlhuje inžinierka federálnu daň z príjmu zo 120 000 USD pri svojej marginálnej sadzbe – možno 35 000 USD – plus odvody FICA a štátnu daň, pričom všetky sú splatné voči akciám, ktoré nemôže predať.
S včasnou voľbou podľa 83(i) (za predpokladu, že spoločnosť spĺňa podmienky) sa federálna daň z príjmu zo 120 000 USD odkladá až o päť rokov. Odvody FICA zo 120 000 USD sú stále splatné pri vestingu. Suma 120 000 USD je trvalo „zmrazená“ ako suma zahrnutá do základu dane.
O tri roky neskôr vstúpi spoločnosť na burzu (IPO) pri cene 90 USD za akciu. IPO je udalosťou, ktorá spúšťa zdanenie. Inžinierka teraz dlhuje federálnu daň z príjmu z pôvodných 120 000 USD, ale môže predať akcie na verejnom trhu, aby pokryla tento účet. Zhodnotenie o 360 000 USD medzi vestingom a IPO sa považuje za kapitálový zisk, a keďže jej obdobie držby začalo pri vestingu, tento zisk spĺňa podmienky pre sadzby dlhodobých kapitálových ziskov, ak by akcie predala aspoň rok po vestingu. Ekonomickým výsledkom je významné zníženie celkovej dane v porovnaní s vynúteným uznaním bežného príjmu pri vestingu bez akejkoľvek likvidity na zmiernenie dopadu.
Prečo tak málo spoločností ponúka túto voľbu
Časť 83(i) znie ako jasná výhra, tak prečo je jej prijatie také obmedzené? Existuje niekoľko dôvodov:
- Požiadavka 80 percent je najväčšou prekážkou. Väčšina súkromných spoločností poskytuje majetkovú účasť selektívne, nie univerzálne, a prepracovanie programu udeľovania tak, aby spĺňal podmienku 80 percent v každom kalendárnom roku, predstavuje štrukturálnu zmenu.
- Povinný escrow vytvára priebežné administratívne náklady. Sledovanie úschovy (escrow), monitorovanie udalostí zdanenia a koordinácia zrážok pre potenciálne stovky zamestnancov v rámci viacerých udalostí vestingu predstavuje významnú infraštruktúru.
- 37-percentná sadzba zrážkovej dane je reálnou hotovostnou záťažou, keď nakoniec nastane udalosť zdanenia. Spoločnosti, ktoré si vopred nepredplatili prostriedky na zrážkovú daň, sa môžu ocitnúť v situácii, keď vypisujú šeky, s ktorými v rozpočte nepočítali.
- ISO už ponúkajú konkurenčnú výhodu. Motivačné opcie na akcie (ISO) poskytujú čistejšiu cestu k režimu kapitálových ziskov bez pravidla 80 percent alebo záťaže spojenej s escrow, takže mnohé spoločnosti zameriavajú svoje programy na ISO a akceptujú, že držitelia NSO a RSU čelia štandardnému zdaneniu ako pri bežnom príjme.
- Spoločnosti sa môžu aktívne odhlásiť. IRS umožňuje korporáciám zahrnúť do dohôd o opciách a RSU ustanovenie, že voľba podľa Časti 83(i) nebude k dispozícii – a väčšina právnych poradcov pre oblasť vlastného imania toto odporúča pre právnu istotu, pokiaľ spoločnosť vedome nevybudovala program podľa 83(i).
Výsledkom je, že Časť 83(i) figuruje v zákonoch ako jedno z najústretovejších daňových ustanovení pre zamestnancov startupov, ktoré však takmer nikto nemôže využiť. Odvetvové prieskumy konzistentne vykazujú jednocifernú mieru adopcie medzi súkromnými spoločnosťami, ktoré sú oprávnené tento program ponúkať.
Kedy táto voľba skutočne pomáha
Pre zamestnanca v spoločnosti, ktorá má nastavený program podľa Časti 83(i), je táto voľba najhodnotnejšia v troch scenároch.
Vesting cliff v prostredí s vysokou hodnotou 409A. Ak hodnota spoločnosti podľa 409A od udelenia akcií výrazne vzrástla a blíži sa nadobudnutie veľkého balíka RSU (vesting cliff), okamžitá daňová povinnosť môže byť obrovská, pričom akcie sú stále nelikvidné. Odklad dane poskytuje čas na udalosť likvidity.
Silné presvedčenie, že spoločnosť dosiahne IPO alebo ponuku na odkup (tender offer) do piatich rokov. Obdobie odkladu je časovo obmedzené; ak nevidíte žiadnu cestu k likvidite do piatich rokov, môžete jednoducho vymeniť dnešnú daňovú povinnosť bez hotovosti za rovnako problematickú daňovú povinnosť zo zablokovanej hodnoty o štyri roky neskôr.
Dôvera, že hodnota akcií pri vestingu predstavuje rozumný bod zdanenia. Keďže suma podliehajúca zdaneniu je zmrazená k prvému dňu, voľba podľa Časti 83(i) je najatraktívnejšia, keď je aktuálna hodnota 409A vysoká – zafixujete daň z tejto hodnoty, ale budúce zhodnotenie zachytíte ako kapitálový zisk. Ak veríte, že akcie sú pri vestingu dramaticky podhodnotené, zafixovanie nízkej sumy bežného príjmu môže byť veľmi cenné. Ak si myslíte, že akcie sú nadhodnotené, fixácia sa môže obrátiť proti vám.
Porovnanie Časti 83(i) a Časti 83(b)
Tieto dve časti sa niekedy zamieňajú, pretože zdieľajú rovnaký oddiel zákonníka, ale pokrývajú rôzne situácie a slúžia rôznym zamestnancom.
Časť 83(b) sa vzťahuje na obmedzené akcie (restricted stock awards – nie RSU a nie opcie), ktoré podliehajú podstatnému riziku prepadnutia. Ide o voľbu byť zdanený pri udelení namiesto vestingu, pričom sa platí daň teraz z (zvyčajne) nízkej trhovej hodnoty výmenou za okamžité spustenie časomiery pre kapitálové zisky. Zakladatelia spoločností v ranom štádiu využívajú voľby podľa 83(b) takmer univerzálne pri prijatí zakladateľských obmedzených akcií.
Časť 83(i) sa vzťahuje na RSU a NSO (nie obmedzené akcie) udelené kvalifikovanými súkromnými spoločnosťami. Ide o voľbu odložiť daň až po vestingu alebo uplatnení opcie (exercise), namiesto jej urýchlenia. Zamýšľanými používateľmi sú zamestnanci súkromných spoločností v strednom a neskorom štádiu.
Nemôžete uplatniť obe voľby na rovnaký nástroj. Výber závisí výlučne od toho, aký typ majetkovej účasti ste získali a aký daňový výsledok sa snažíte dosiahnuť.
Komplikácie so štátnou daňou a FICA
Aj tam, kde odklad federálnej dane z príjmu funguje hladko, zostávajú pri vestingu alebo uplatnení opcie splatné dve ďalšie dane:
Dane FICA. Daň na sociálne zabezpečenie (6,2 % do výšky mzdového základu) a daň na Medicare (1,45 % plus dodatočná daň na Medicare 0,9 % nad stanovené hranice) sú splatné z plnej hodnoty odmeny pri vestingu alebo uplatnení. Časť 83(i) nemení toto načasovanie. Pre zamestnanca, ktorý odkladá federálnu daň z príjmu vo výške 100 000 USD, by samotný účet FICA mohol ľahko presiahnuť 7 000 USD – stále ide o reálny hotovostný výdavok oproti nelikvidným akciám.
Štátna daň z príjmu. Väčšina štátov sa automaticky neprispôsobuje Časti 83(i). Niektoré výslovne zdaňujú príjem pri vestingu bez ohľadu na federálnu voľbu. Iné mlčia, čo vytvára neistotu. Najmä Kalifornia bola historicky agresívna pri zdaňovaní majetkovej účasti v súkromných spoločnostiach pri vestingu a voľba podľa 83(i) nemusí vždy ochrániť rezidenta Kalifornie pred zdanením na úrovni štátu. Vždy si nasimulujte kombinovaný federálny a štátny výsledok predtým, než predpokladáte, že odklad je čistým prínosom.
Dokumentácia a vedenie záznamov
Keďže suma podliehajúca zdaneniu je zafixovaná k pôvodnému dátumu vestingu alebo uplatnenia, ale vykazuje sa až o roky neskôr, dôkladné záznamy sú nevyhnutné. Zamestnanci vykonávajúci voľbu podľa 83(i) by si mali minimálne uchovať:
- Formulár voľby podaný na IRS s potvrdením o včasnom odoslaní
- Ohodnotenie podľa 409A platné v deň vestingu alebo uplatnenia
- Počet zahrnutých akcií, realizačnú cenu (pri opciách) a výpočet odloženej sumy bežného príjmu
- Kópie kvalifikačných dokumentov plánu zamestnávateľa preukazujúce súlad s pravidlom 80 percent
- Všetky escrow zmluvy a akúkoľvek korešpondenciu so zamestnávateľom týkajúcu sa logistiky zrážok
Päť rokov je dlhá doba. Zamestnávatelia kupujú iných zamestnávateľov, správcovia akciových plánov menia dodávateľov a záznamy HR sa strácajú. Zaobchádzanie s týmito dokumentmi ako s dokumentáciou k uzavretiu kúpy nehnuteľnosti – uloženými vo fyzickom alebo šifrovanom digitálnom úložisku, indexovanými a prístupnými – vás ochráni v deň, keď nastane udalosť zdanenia a vy budete musieť doložiť príslušné údaje.
Udržujte si jasné záznamy o majetkových podieloch od prvého dňa
Bez ohľadu na to, či sa sekcia 83(i) nakoniec ukáže ako vhodná pre vašu situáciu, dôležitejším ponaučením je, že majetkové podiely pred IPO majú tendenciu vytvárať viacročné daňové záväzky, o ktorých je ľahké stratiť prehľad. Dátumy nadobudnutia práv (vesting), ocenenia 409A, náklady na uplatnenie, sumy zrážkovej dane a podania oznámení musia byť uložené niekde, kde ich po rokoch nájdete. Beancount.io vám poskytuje účtovníctvo v čistom texte, ktoré môžete verzovať spolu s vašimi ostatnými finančnými záznamami – každú transakciu, každú nákladovú bázu, každú poznámku pod čiarou v súbore, ktorý plne kontrolujete, namiesto toho, aby boli uzamknuté v portáli maklérskej spoločnosti. Začnite viesť bezplatnú hlavnú knihu a uchovávajte si históriu svojich podielov, zrážok a oznámení vo formáte, ktorý bude dávať zmysel vám aj vášmu daňovému poradcovi aj o päť rokov.