Займ или вклад в капитал? Как оформить авансы акционеров, чтобы IRS признал долг

Вы переводите $100 000 со своего личного счёта в свою корпорацию и называете это займом. Компания платит вам проценты, списывает их и все довольны — пока проверяющий IRS не решит, что «займ» на самом деле был вкладом в капитал. В этот момент ваши вычеты процентов исчезают, каждый полученный вами «возврат» становится потенциально облагаемым распределением, и вы должны доплатить налоги плюс штрафы и проценты. Ярлык, который вы навесили на деньги, ничего не решает. Решает то, выглядит ли аванс как долг и ведёт ли он себя как долг, на который согласился бы посторонний человек.

Это не редкая корректировка при проверке. Компании с ограниченным кругом акционеров постоянно финансируют себя за счёт авансов акционеров, и у IRS есть постоянное приглашение от Конгресса — статья 385 Налогового кодекса — переквалифицировать авансы в капитал всякий раз, когда факты отдают собственничеством, а не кредитованием. Один производитель с ограниченным кругом акционеров однажды оспаривал недоимку в $123 735 именно по этому вопросу: годы авансов акционеров, отражённых как обязательства, с регулярными процентными платежами. В конечном счёте он выиграл апелляцию, но только потому, что расписки предусматривали фиксированную разумную ставку, а платежи были реальными и регулярными. Вот как выстроить такую же доказательную базу с первого дня.

Почему ярлык на ваших деньгах имеет значение​

Долг и капитал облагаются налогом настолько по-разному, насколько это вообще возможно. Когда ваш аванс признаётся займом:

• Корпорация вычитает проценты, которые вам платит, с учётом обычных ограничений на вычет деловых процентов.
• Вы отражаете проценты как доход в своей личной декларации — обычный доход, но сторона вычета обычно делает «круговой рейс» выгодным.
• Возврат основной суммы приходит к вам без налога в пределах вашей базы в этом долге. Получить обратно собственные деньги — это не доход.

Когда тот же аванс переквалифицируется во вклад в капитал, каждая из этих выгод переворачивается:

• В вычете процентов отказано. Эти «процентные платежи» никогда не были процентами; они переквалифицируются в распределения.
• Возвраты становятся распределениями, облагаемыми как дивиденды в пределах прибыли и накоплений корпорации, затем как безналоговый возврат базы, затем как прирост капитала. У большинства растущих компаний есть прибыль и накопления, так что большая часть денег попадает в категорию дивидендов.
• Вам могут начислить штрафы и проценты на возникшую недоимку — как на корпоративной, так и на личной стороне.

Вся игра именно в этой асимметрии. Долг позволяет прибыли покидать компанию в виде вычитаемых процентов и позволяет вашей основной сумме вернуться чистой. Капитал запирает прибыль внутри, пока она не выйдет в виде дивидендов. Вот почему владельцы предпочитают долг — и именно поэтому IRS охраняет эту границу.

Факторы, которые IRS действительно взвешивает​

Статья 385(b) перечисляет пять факторов для определения того, существуют ли отношения корпорация-акционер или отношения должник-кредитор:

1. Письменное безусловное обещание уплатить определённую сумму по требованию или в указанную дату с фиксированной процентной ставкой.
2. Субординация — стоит ли требование акционера позади других кредиторов.
3. Соотношение долга и капитала корпорации.
4. Конвертируемость — может ли аванс быть конвертирован в акции.
5. Пропорциональность владения — соответствует ли доля каждого акционера в долге его доле в акциях.

Помимо статута, IRS изложила свою правоприменительную позицию в Notice 94-47: тест на основе фактов и обстоятельств, который спрашивает, содержит ли инструмент безусловное обещание погашения в фиксированный срок в обозримом будущем, может ли держатель действительно потребовать платежа, субординировано ли требование, участвует ли держатель в управлении, недокапитализирована ли компания, одни ли и те же лица являются держателями долга и акционерами, какой ярлык использовали стороны и как инструмент трактуется для не налоговых целей. Ни один фактор не решает дело в одиночку. Вес каждого зависит от общей картины.

Под каждым списком факторов проходят две темы. Во-первых, заключил бы эту сделку несвязанный кредитор? Реалистичные условия погашения, обеспеченные правовой защитой права и достаточная капитализация — это то, что потребовал бы банк; их отсутствие сигналит о капитале. Во-вторых, тонкая капитализация приглашает проверку. Финансирование корпорации номинальной долей акций и горой акционерного «долга» — особенно при соотношении долга и капитала, которое выглядит чрезмерным для вашей отрасли, измеренном по справедливой рыночной, а не балансовой стоимости, — это классический фактический паттерн, на который проверяющих обучают реагировать.

Одни лишь бумаги вас не спасут​

Самый суровый урок для владельцев: документы необходимы, но недостаточны. В широко цитируемом деле Налогового суда единственная акционерка взяла более $1,8 млн из своей корпорации под письменные долговые расписки, отражённые как займы к получению в корпоративных книгах, отражённые как займы в декларациях обеих сторон, с процентами, номинально уплаченными через зачёты. Суд всё равно расценил изъятия как дивиденды. Имели значение объективные доказательства: более $800 000 просрочено без попыток взыскания, погашена была лишь малая часть, и не было адекватного обеспечения. Суд взвесил то, что стороны делали, а не то, что они написали.

Зеркальная картина выигрывает дела. В упомянутой выше апелляции производителя апелляционный суд отменил решение Налогового суда и признал авансы долгом — не потому, что бумаги были идеальны (ранние авансы сначала не имели письменных расписок), а потому что экономика вела себя как долг: фиксированная ставка 10 процентов, регулярные ежемесячные процентные платежи, фактически производимые, фактические выплаты основной суммы, и проценты, отражаемые как доход акционерами и вычитаемые компанией последовательно в течение многих лет. Суд даже постановил, что расписки до востребования считаются имеющими определимую дату погашения, отказавшись дисквалифицировать одну из самых распространённых форм коммерческого кредитования.

Вывод для ваших собственных авансов: своевременные, значимые выплаты — это единственный самый убедительный факт, который вы можете создать. Если запланированные платежи невозможны, измените кредитные документы, чтобы пересмотреть пропущенные платежи, и зафиксируйте изменение в протоколах собраний. Пересмотренный график, которому вы следуете, лучше первоначального графика, который вы игнорируете. Никакая стопка бумаг не перевесит связанных сторон, которые не действуют так, как действовали бы несвязанные.

Чек-лист документирования, который выдерживает проверку​

Выстраивайте каждый аванс акционера так, как его выстроил бы банк. Каждый из этих шагов напрямую соответствует одному из факторов выше.

1. Оформите письменную долговую расписку​

Подпишите настоящую расписку до или в момент движения денег: сумма основного долга, процентная ставка, дата погашения или условия до востребования, график платежей, положения о неисполнении и средствах правовой защиты. Авансы по открытому счёту без расписки — самая распространённая ошибка — они выглядят точно как вливания капитала, подаваемые в компанию по капле. Если у вас уже есть недокументированные авансы, оформите их бумагами сейчас (подробнее об исправлении ниже).

2. Назначайте реальную процентную ставку — не ниже AFR​

Расписка должна нести фиксированную доходность по рыночной ставке. В качестве нижней границы назначайте не меньше применимой федеральной ставки (AFR), которую IRS публикует каждый месяц в revenue ruling для срока займа и периода начисления; всё ниже этого приглашает правила о займах ниже рыночной ставки по статье 7872, по которым IRS вменяет проценты, которые вы никогда не назначали. Неразумно высокая ставка столь же опасна — она читается как замаскированный дивиденд. Стремитесь к тому, что коммерческий кредитор назначил бы заёмщику с кредитным качеством вашей компании, и храните копию ежемесячного AFR ruling в досье займа как ваше синхронное подтверждение.

3. Установите фиксированный график погашения — и следуйте ему​

Фиксированный срок погашения в обозримом будущем, с регулярными выплатами основной суммы и процентов. Неразумно длинные сроки привлекают особое внимание Notice 94-47. Затем производите платежи вовремя, с корпоративного счёта, чеком или переводом — не бухгалтерской проводкой, не зачётом против других причитающихся сумм и никогда не пропускайте их тихо, когда с наличностью туго. Каждый платёж должен быть прослеживаем в банковских выписках.

4. Не субординируйте долг​

Акционерный долг, который по договору стоит позади всех остальных кредиторов, — это капитал в костюме — капитал по определению последний в очереди. Держите вашу расписку на равных условиях с другими необеспеченными кредиторами. Если у компании проблемы, сокращайте платежи всем кредиторам пропорционально, а не «кидайте» сначала себя «потому что вы владелец». Добровольное согласие быть последним в очереди доказывает, что вы всё это время были собственником.

5. Уберите конвертируемость​

Долг, конвертируемый в акции по опциону держателя, исторически показывал себя плохо. Если ваша расписка допускает конвертацию в капитал, уберите эту черту — и задокументируйте в протоколах собраний, что стороны намерены, чтобы инструмент был прямым долгом без капитального бонуса.

6. Разорвите ловушку пропорциональности​

Когда каждый акционер даёт взаймы строго пропорционально владению акциями — владелец 75 процентов даёт 75 процентов долга — авансы выглядят как пропорциональные вклады в капитал. Где это осуществимо, варьируйте пропорции: пусть один акционер даст взаймы гораздо большую долю, или покройте часть потребности банковским займом третьей стороны, что также снижает внутреннее соотношение долга и капитала. Долг третьей стороны наряду с акционерным долгом — сильное подтверждение того, что структура капитала реальна.

7. Зафиксируйте заимствование в протоколах собраний​

Протоколы должны указывать деловую потребность в заимствовании и то, как будут использованы средства, уполномочивание заимствования должностными лицами и краткое изложение условий: ставка, график, срок погашения и любые положения о пролонгации. Протоколы — это синхронное доказательство намерения, и проверяющие их запрашивают.

8. Отражайте это как долг — последовательно, с обеих сторон​

Отражайте аванс как обязательство (векселя к оплате акционерам) в корпоративных книгах, начисляйте и выплачивайте проценты через счета, и отражайте расходы по процентам в корпоративной декларации, а доход по процентам — в своей личной декларации. Противоположная или небрежная трактовка в учёте — долг в одной декларации, капитал в другой, или аванс, зависший в добавочном капитале — разрушает доверие быстрее почти всего остального.

Частые ошибки, вызывающие переквалификацию​

Большинство переквалификаций сводится к короткому списку владельческих привычек:

• Пропорциональные авансы. Каждый акционер переводит деньги в точных долях владения, снова и снова, без расписок. Это требование о взносе капитала с лишними шагами.
• Условия «заплатим, когда сможем». Пропуск процентов и основной суммы всякий раз, когда наличность нужна в другом месте, без изменения документов, доказывает, что безусловного обязательства платить никогда не было.
• Корпорация с номинальными акциями. Капитализация минимально допустимым по закону штата количеством акций и финансирование всего остального акционерными расписками создаёт профиль тонкой капитализации, который проверяющие ищут в первую очередь.
• Конвертация проблемного долга в акции. Договорённость заранее — или на практике — о том, что расписки превращаются в привилегированные акции, если у компании трудности, говорит IRS, что инструмент был капиталом с самого начала.
• Погашение только при прибыли. Если авансы погашаются исключительно из прибыли и лежат нетронутыми в тощие годы, они ведут себя как распределения, а не как обслуживание долга.
• Игнорирование пропущенных платежей. Банк направляет уведомление о неисполнении; владелец, который молчит, когда расписка просрочена, действует как собственник, а не как кредитор. Измените, пересмотрите и задокументируйте — или взыскивайте.

Что делать, если у вас уже есть недокументированные авансы​

Удивительная доля малых корпораций обнаруживает эту проблему спустя годы: растущий остаток «причитается акционеру», никаких расписок, спорадические возвраты. Вы не можете переписать историю, но можете остановить кровотечение:

1. Оформите остаток бумагами сейчас. Подпишите долговую расписку на непогашенную сумму с начислением процентов по рыночной ставке, фиксированным сроком погашения и реалистичным графиком платежей, начинающимся немедленно.
2. Ратифицируйте в протоколах. Пусть совет директоров уполномочит расписку, опишет деловую цель первоначальных авансов и заявит о намерении трактовать обязательство как долг.
3. Начните исполнять. Начните регулярные платежи сразу и поддерживайте их в актуальном состоянии. Впредь актуальное исполнение — это тот фактический паттерн, который вы выстраиваете.
4. Исправьте книги. Переклассифицируйте остаток в векселя к оплате, начисляйте проценты ежемесячно и убедитесь, что обе декларации трактуют проценты последовательно с даты расписки и далее.
5. Рассмотрите частичное погашение. Снижение экстремального соотношения долга и капитала подлинным вкладом в капитал наряду с распиской улучшает картину тонкой капитализации.

Поговорите со своим CPA перед тем, как проводить исправление — период до расписки остаётся уязвимым, и то, как вы описываете старые авансы в новых документах, имеет значение.

Держите записи о займах готовыми к проверке с первого дня​

Каждый фактор выше в конечном счёте сводится к доказательствам: подписанная расписка, AFR ruling за месяц, в котором вы установили ставку, протоколы совета директоров, уполномочивающие заимствование, банковские выписки, показывающие каждый платёж, приходящий по графику, и главная книга, в которой остаток обязательства, начисления процентов и денежные платежи все сходятся вместе. Владельцы проигрывают эти дела в ящике стола, а не в зале суда — расписка существует, а протоколов нет, платежи были, но в книге отражено другое, ставка была разумной, но никто не сохранил ruling, который это доказывает.

Учёт акционерных займов на отдельных счетах, отдельно от капитала и от торговой кредиторской задолженности, — это то, что делает бумажный след сверяемым, когда проверяющий запрашивает его три года спустя. Если вы хотите книгу, в которой каждый остаток займа и начисление процентов явны, контролируются версиями и готовы к передаче вашему CPA, Beancount.io предлагает учёт в виде простого текста, созданный именно для такой прозрачности. Начните бесплатно и документируйте свой акционерный долг как долг.