あなたのスタートアップが10人目の従業員を採用し、報酬パッケージの一部としてストックオプションを提供したいと考えています。そこである人が厄介な質問を投げかけます。自社のチームに株式を提供することは証券の募集に当たるのか、そしてSECへの登録が必要なのか？ 最初の質問への答えはイエスです。二つ目への答えは通常ノーです。Rule 701と呼ばれる連邦免除のおかげです。しかし、この免除には制限があり、その一つである1000万ドルのトリップワイヤーが、成長企業に従業員へ共有したくないかもしれない財務諸表を渡すことを強制します。
以下では、Rule 701がどのように機能し、誰を対象とし、上限がどこにあり、開示基準を超えた場合に何が起こるかを説明します。
Rule 701とは何か
Rule 701は、1933年証券法に基づく免除規定であり、非公開企業 —— SECの報告義務の対象ではない事業 —— が、自社の人々に対して報酬として証券を発行する際に、その募集を登録することなく行えるようにするものです。ストックオプション、制限付き株式、制限付き株式ユニット（RSU）、従業員株式購入制度はすべてこれに基づいて付与できます。
免除が適用されるには、三つの条件を満たす必要があります。
- 企業が非公開であること。 Rule 701は、証券取引法に基づく報告書の提出を求められていない発行者にのみ利用可能です。上場すると、代わりにForm S-8に移行します。
- 書面によるプランが存在すること。 付与は、書面による報酬付与プランまたは雇用契約などの書面による報酬契約に基づいて行われなければなりません。将来の株式を口約束で約束することは該当しません。
- 受領者が適格者であること。 募集および売却は、会社の従業員、取締役、役員、無限責任社員、受託者、および適格なコンサルタントやアドバイザー —— さらに限定的なケースでは、許可された譲渡を通じてその家族 —— にのみ行えます。
これらのいずれかが欠けると、その付与について免除は利用できません。そのため弁護士は書面によるプランと受領者リストを最初に確認すべき事項として扱います。
誰が適格な受領者に該当するか
従業員と取締役のカテゴリーは明確です。最も問題を引き起こすカテゴリーはコンサルタントとアドバイザーです。これには創業者を驚かせる二つの制限が伴います。
第一に、受領者は自然人でなければなりません。自身のLLCを通じてあなたのために仕事をするコンサルタントは、Rule 701の下でLLCの名義でオプションを持つことはできません —— 付与は人間個人に対して行われなければなりません。これはスタートアップがしばしばつまずく点です。なぜなら請負業者は責任や税務上の理由からすべてを自身の事業体に保持することを好むことが多いからです。
第二に、サービスは真正なものでなければならず、資金調達と関連してはなりません。製品デザイナー、エンジニアリングアドバイザー、または事業のために実際の仕事をするマーケティングコンサルタントは適格です。資金調達の一部と引き換えに投資家へのプレゼンを手伝う人は該当しません —— 資金調達活動を証券で報酬することは、まさに登録規則が取り締まるために存在する取引です。
受領者は通常、報酬が付与される時点で現役のサービス提供者でなければなりません。プランはRule 701のカテゴリーを超えて人々をカバーできますが、それ以外の人への付与は単に免除を得られません。
12ヶ月の発行上限
Rule 701は無制限ではありません。連続する任意の12ヶ月期間中、本規則に依拠して売却された証券の総売却価格は、以下の最大値を超えることはできません。
- 総募集価格で100万ドル、
- 直近の貸借対照表日で測定した会社の総資産の15%、または
- 同じ方法で測定した、募集される証券クラスの発行済総額の15%。
「最大値」という構造が重要です。資産が少なく発行済株式も少ない初期段階の企業でも、100万ドルの下限が適用されます。大規模な貸借対照表や大きなオプションプールを持つ十分な資金のあるスタートアップは、代わりに15%テストから余裕を得ます。
この計算で付与がどのように評価されるかは、金融商品によって異なります。オプションは一般に行使価格 —— 権利行使価格に株式数を乗じたもの —— で測定され、ブラック・ショールズ価値や409A評価額では測定されません。制限付き株式とRSUは、付与時点の価値で測定されます。初期段階の企業ではオプションの権利行使価格が通常低いため、ほとんどのスタートアップは上限に近づくことなく何年も付与できます —— 上昇する評価額と大量採用が同時に訪れるまでは。
もう一つの範囲の注意点：この免除は発行者自身の人々への売却のみを対象とします。転売は対象外です —— 後でそれらの株式を売却する従業員は、Rule 144などの別の免除または登録された募集を必要とします。
1000万ドルの開示トリップワイヤー
上限とは別に、Rule 701(e)の開示規則があり、これが成長企業を不意打ちにする部分です。
すべてのRule 701受領者は、報酬付与プランまたは契約の写しを受け取らなければなりません。これが基本であり、最初の付与から適用されます。しかし、連続する任意の12ヶ月期間中にRule 701の下で売却された証券の総売却価格が1000万ドルを超える場合、会社は売却日の前に合理的な期間をもって、投資家に対して拡張開示パッケージを交付しなければなりません。
- プランの重要条件の要約（または、プランがERISAの対象である場合はERISAサマリープランダスクリプション）、
- 会社の証券への投資リスクに関する情報、および
- Regulation A募集説明書で要求される種類の財務諸表 —— 実際には、それらの規則を満たすのに十分に最新の米国GAAP財務諸表。
RSUについて、SECは「売却日」が付与日であることを確認しています。したがって、パッケージは付与の前に合理的な期間をもって受領者の手元になければなりません —— 後でオンボーディング書類に同封するのではありません。
基準は以前は500万ドルでした。議会は2018年の経済成長・規制緩和・消費者保護法でSECに基準を引き上げるよう指示し、SECの最終規則はその7月に1000万ドルに倍増させ、明示的に、より大規模な非公開企業が募集級の開示を作成するコストと手間なしにより大きな株式プログラムを運営できるようにしました。
非対称性に注意してください：拡張開示は売却によって発動され、ローリング12ヶ月のウィンドウは、基準に近づいている企業が会計年度末だけでなく継続的に累積付与を追跡しなければならないことを意味します。
間違えるとどうなるか
Rule 701には提出も、チェックボックス式の選択も、治癒規定もありません。12ヶ月の上限を超えたり、必要な開示を怠ったりすると、免除が単に利用できなかったという結果になります —— その売却は未登録かつ非免除の証券募集でした。これは会社を投資家の取消請求にさらします：受領者は返金を要求でき（オプションの場合、実質的に取引を巻き戻す）、さらに執行リスクにもさらされます。
多くの創業者が見落とす州法の層もあります。Rule 701は連邦免除であり、それに基づいて売却された証券は、受領者が住むすべての州で自動的に州のブルースカイ登録から免除されるわけではありません。ほとんどの州には従業員報酬プランに対する独自の免除がありますが、それらは同一ではないため、複数の州にオプションホルダーが散らばっている会社は、連邦規則がすべてをカバーすると仮定するのではなく、各州の取り扱いを確認すべきです。
避けるべきよくある間違い
糸をまとめると、これらは繰り返し現れる誤りです。
- 付与前に書面によるプランがない。 取締役会が採択したプラン文書は、免除がそれに依存するまでは書類仕事のように感じられます。最初の付与の前にプランを採択し、後ではありません。
- 事業体名義での付与。 コンサルタントのLLCに発行されたオプションは規則の範囲外です。個人に付与してください。
- 資金調達者の株式での報酬。 会社の証券の販売促進または資金調達のために報酬を受ける人は、その仕事に対してRule 701株式を受け取ることはできません。
- 数えるのを忘れる。 会社が1000万ドルのラインに近づくまで、ローリング12ヶ月の累積を追跡する人はいません —— そしてその時点では、必要な事前開示なしにすでに行われた付与が問題です。
- 開示の交付が遅い。 付与日後に財務諸表を渡すことは、「売却前の合理的な期間」という要件を完全に外します。
- 州法を無視する。 連邦コンプライアンスと未検討のブルースカイギャップは、依然としてギャップです。
帳簿で株式付与を追跡する
株式報酬は証券法の書類仕事を生み出すだけでなく、支払サイクルごとに積み重なる会計仕訳を生み出します。オプション付与には公正価値測定と権利確定スケジュールが必要です。権利行使は現金を呼び込み株式を払い出します。失効は費用を反転させます。RSU決済は源泉徴収を発動します。各イベントは総勘定元帳に記録され、付与を帳簿とは別に追跡するスプレッドシートは、照合が死に絶える場所です。
実用的な解決策は退屈ですが効果的です：すべての付与、権利確定、権利行使、失効を、プラン名と受領者区分を添えた日付付き取引として会計システムに記録し、元帳がローリング12ヶ月のRule 701集計を兼ねるようにします。会社が1000万ドルの開示基準にどれだけ近いかを誰かが尋ねたとき、答えはクエリであるべきで、考古学プロジェクトではありません。
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