Основател на компания взема малко по-голямо разпределение от своя съакционер през едно тримесечие, за да покрие спешен случай. Растяща компания добавя инвеститор, който случайно живее в чужбина с работна виза. Споразумение за покупко-продажба дава на определени акционери различно предимство при ликвидация. Всяко от тези ежедневни бизнес решения може тихомълком да обезсили избора за статус на S-корпорация и да превърне компанията в C-корпорация за една нощ — често без никой да забележи, докато IRS не изпрати писмо или дипломиран експерт-счетоводител (CPA) не прегледа данъчната декларация.
Раздел 1361 от Данъчния кодекс (Internal Revenue Code) дефинира кой може да бъде S-корпорация и правилата са измамно рестриктивни. Можете да преминете теста в първия ден от учредяването и да се провалите пет години по-късно поради рутинни оперативни решения. Това ръководство разглежда рамката за пригодност, най-честите капани и процедурата за облекчение при непреднамерено прекратяване съгласно Раздел 1362(f), която може да спаси избора, когато нещо се обърка.
Петте основни изисквания за пригодност
Раздел 1361(b) дефинира „корпорация за малък бизнес“, която е допустима да направи избор за S-статус. Корпорацията трябва да отговаря на всяко изискване по всяко време — пропуснете едно и изборът се прекратява автоматично.
1. Местна корпорация
Субектът трябва да бъде местна корпорация, организирана съгласно законите на който и да е щат на САЩ, окръг Колумбия или територия на САЩ. Чуждестранна корпорация не може да направи избор за S-статус. Това звучи просто, но може да улови тясно контролирани бизнеси, които се пререгистрират офшорно по несвързани причини или които наследяват чуждестранно дъщерно дружество чрез придобиване.
LLC, облагани като корпорации (чрез подаване на Формуляр 8832, последван от Формуляр 2553, или чрез подаване само на Формуляр 2553 съгласно правилата за предполагаем избор), са допустими, стига самото LLC да е местно.
2. Ограничението от 100 акционери
Една S-корпорация не може да има повече от 100 акционери. Два практически детайла смекчават този таван:
- Семейно обединяване: Всички членове на едно семейство се броят за един акционер. Семейството се дефинира като общия прародител, всички преки потомци на този прародител и съпрузите (и бившите съпрузи) на тези потомци. Има ограничение от шест поколения, измерено от рождената дата на общия прародител.
- Съсобственици: Съпрузи, които притежават акции съвместно, се броят за един акционер; съсобствениците (tenants in common) се броят поотделно, освен ако не са членове на семейството.
Лимитът от 100 акционера обикновено става реален проблем само за бизнеси, обмислящи ESOP (планове за акционерно участие на служителите), широкообхватни планове за акции за служители или трансфери на семейно богатство, които се разпростират върху множество клонове на семейството.
3. Допустими категории акционери
Само специфични лица и субекти могат да притежават акции в S-корпорация:
- Физически лица, които са граждани на САЩ или пребиваващи чужденци (resident aliens)
- Имущества на починали лица (Estates) (включително имущества при несъстоятелност на квалифицирани акционери)
- Доверителни фондове на учредителя (Grantor trusts) съгласно подраздел E (лицето, което се счита за собственик, се третира като акционер)
- Завещателни тръстове, които са получили акциите чрез завещание (допустими за две години след прехвърлянето)
- Тръстове за гласуване (Voting trusts)
- Избиращи тръстове за малък бизнес (ESBTs)
- Квалифицирани тръстове по Подглава S (QSSTs)
- Организации, освободени от данъци, описани в Раздел 401(a) или 501(c)(3)
Забележимо липсват в списъка: чужденци, които не пребивават в САЩ (nonresident aliens), партньорства, корпорации, индивидуални пенсионни сметки (IRAs) (с малко изключение за банкови S-корпорации) и повечето други видове тръстове. Един-единствен акционер, който е чужденец без статут на пребиваващ, е достатъчен, за да унищожи избора.
4. Правилото за един клас акции
Една S-корпорация не може да има повече от един клас акции в обращение. Наредбите се фокусират върху правата върху разпределенията и приходите при ликвидация — ако всички акции в обращение дават идентични права на текущи разпределения и на активи при ликвидация, корпорацията има един клас акции.
Критично законово изключение: разликите само в правата на глас не създават втори клас. Корпорацията може да издава обикновени акции с право на глас и без право на глас на различни акционери, без да нарушава Раздел 1361, поради което основателите използват акции без право на глас за трансфери на семейно богатство и предоставяне на дялово участие на ключови служители.
5. Недопустими корпорации
Раздел 1361(b)(2) блокира определени корпорации от избор на S-статус, независимо дали отговарят на други критерии:
- Банки и спестовни институции, използващи резервния метод за осчетоводяване на лоши дългове
- Застрахователни компании, предмет на Подглава L
- Корпорации, избрали Раздел 936 (данъчен кредит за Пуерто Рико и владенията на САЩ)
- Вътрешни международни търговски корпорации (DISCs) и бивши такива
Трите капана, които прекратяват повечето избори
Повечето непреднамерени прекратявания се концентрират около малък брой проблеми. Знанието къде се крият те е първата линия на защита.
Капан 1: Непропорционални разпределения
Най-честият тригер за прекратяване е разпределение, което не съответства на процентите на собственост. Ако двама акционери притежават по 50% от акциите и единият получи разпределение от $40,000, докато другият получи $30,000, IRS може да третира това като създаване на икономически права, които се различават от правата на акциите — което означава втори клас акции.
Чести сценарии, при които това се случва случайно:
- Собственик плаща лични разходи чрез компанията, без да ги категоризира като възнаграждение или да ги записва като заеми
- Бонусът на един акционер е структуриран като „разпределение“, а не като W-2 заплата
- Пропуснати са изравнявания в края на годината, защото счетоводството на компанията изостава
- Изкупуване на дялове или обратно изкупуване е структурирано неофициално
Защитата е идентична с превенцията: проследявайте всяко плащане към акционер по сума, дата и данъчна класификация (разпределение, заплата, заем, възстановяване на разходи). Когато разминаване във времето създаде временна непропорционалност, документирайте коригиращото разпределение, за да възстановите пропорционалността в същата година. Оперативното споразумение на LLC (за LLC, избиращо S-статус) никога не трябва да позволява непропорционални разпределения — премахнете такъв език, дори ако никой никога не възнамерява да го използва.
Капан 2: Дълг, който прилича на собствен капитал
Един добросъвестен заем не създава втори клас акции. Но дълг с достатъчно характеристики, присъщи на собствения капитал, може да бъде прекласифициран от IRS като отделен интерес в собствения капитал. Защитната клауза за обикновен дълг (straight-debt safe harbor) съгласно Раздел 1361(c)(5) защитава дълг, който отговаря на четири условия:
- Писмено, безусловно обещание за плащане на определена сума при поискване или на определена падежна дата
- Лихвеният процент и датите на плащане не зависят от печалбите, преценката на заемополучателя или плащанията на дивиденти
- Не е конвертируем в акции
- Кредиторът е физическо лице, наследствена маса, тръст, отговарящ на условията за притежаване на акции в S-корпорация, или лице, активно ангажирано в дейността по отпускане на заеми
Акционерен заем без писмено споразумение, без фиксиран падеж и с плащания на лихви, които се случват само когато корпорацията разполага с парични средства, е класическият капан „собствен капитал-дълг“. Документирайте заемите така, както би го направил независим кредитор при пазарни условия.
Капан 3: Неволна загуба на допустимост на акционер
Допустимостта може да се промени след избора на статус. Акционер се премества в чужбина и става чуждестранно лице – нерезидент. Акционер умира и акциите преминават към тръст, който не отговаря на условията и който не успее да направи избор за QSST или ESBT в рамките на двугодишния гратисен период. Корпорация придобива повече от 50% от акциите на друга корпорация в трансакция, която не се квалифицира като QSub.
Споразуменията за покупко-продажба на акции трябва да изискват всеки трансфер да бъде проверяван спрямо правилата за допустимост и трябва автоматично да пренасочват трансферите към недопустими получатели (например към наследствената маса или към квалифициран тръст). Годишните сертификати за допустимост на акционерите — прости декларации от една страница — улавят промените в пребиваването, преди те да се превърнат в данъчни проблеми.
Акции с право на глас и акции без право на глас: Полезен инструмент за планиране
Раздел 1361(c)(4) изрично позволява разлики в правата на глас между акциите от обикновения капитал. Това отключва няколко често срещани стратегии за планиране:
- Даряване на следващото поколение: Родителите даряват акции без право на глас на децата, като същевременно запазват акциите с право на глас, за да запазят контрола. Прехвърлените акции носят отстъпки при оценката поради липса на контрол.
- Собствен капитал за ключови служители: Висш ръководен кадър може да получи акции без право на глас, които участват икономически, без да размиват правото на глас на основателя.
- Тръстови договорености: Тръст с право на глас може да централизира органа за вземане на решения, като същевременно разпределя икономическите интереси между множество семейни клонове.
Капанът, който трябва да се избегне: разликите не могат да надхвърлят правата на глас. Ако акциите без право на глас получават различно предимство при дивидент или ликвидационен дял на акция, изключението се губи.
Облекчение при неволно прекратяване съгласно Раздел 1362(f)
Когато нещо се обърка, Раздел 1362(f) дава на IRS правомощието да игнорира прекратяването на статуса, ако са изпълнени четири условия:
- IRS определи, че обстоятелствата са били неволни
- В разумен срок след откриването са предприети стъпки за възстановяване на статуса на корпорацията като корпорация за малък бизнес
- Корпорацията и всеки засегнат акционер се съгласят да направят корекциите, които IRS изисква
- IRS издаде решение
На практика облекчението изисква искане за частно писмено решение (Private Letter Ruling - PLR) до Националния офис на IRS. Корпорацията трябва:
- Да разкрие фактите около прекратяването
- Да докаже, че никой не е знаел, че събитието за прекратяване се е случило (или че то е задействало прекратяване на статуса)
- Да покаже, че са предприети незабавни корективни действия след откриването
- Да се съгласи на корекции, които поставят IRS, корпорацията и акционерите в приблизително същата позиция, в която биха били при липса на прекратяване
Таксата за PLR за повечето данъкоплатци надхвърля 30 000 долара, а издаването отнема няколко месеца. Облекчение се предоставя рутинно за честни грешки — неволни непропорционални разпределения, случайни недопустими акционери, пропуснати срокове за избор на QSST/ESBT — но не е налично, когато корпорацията е знаела, че настъпва събитие за прекратяване, и въпреки това е продължила.
Най-чистата защита е никога да не се нуждаете от облекчение по 1362(f). Втората най-добра защита е да уловите проблема рано. Повечето искания за PLR са успешни, когато корпорацията идентифицира проблема преди IRS да го направи.
Избор на QSub статус: Многокомпонентни структури без загуба на статуса
Дъщерно дружество, изцяло собственост на S-корпорация, може да бъде избрано за Квалифицирано дъщерно дружество по Глава S (Qualified Subchapter S Subsidiary) чрез подаване на Формуляр 8869. QSub се третира като пренебрегвано дружество (disregarded entity) за федерални данъчни цели — неговите активи, пасиви, приходи и удръжки преминават към компанията майка (S-corp).
Изборът на QSub статус позволява няколко структурни модела на планиране:
- Изолиране на отговорността: Всяко дъщерно дружество функционира като отделно юридическо лице съгласно държавното законодателство за целите на съдебни спорове и договори, като същевременно консолидира данъчната отчетност
- Интеграция при придобиване: Целева C-корпорация може да бъде придобита и незабавно конвертирана чрез избор на QSub статус, след като купувачът подаде Формуляр 2553
- Операции в множество щати: Отделни дъщерни дружества могат да извършват дейност в различни щати, което опростява данъчната обвързаност (nexus) и разпределянето на приходите без подаване на множество федерални декларации
Две изисквания заслужават внимание: компанията майка трябва да притежава 100% от акциите на дъщерното дружество по всяко време, а самото дъщерно дружество трябва да отговаря на условията за S-корпорация (да е местно лице, да не е недопустим тип корпорация). Продажбата дори на една акция от QSub на външен инвеститор прекратява QSub статуса и задейства фиктивна реинкорпорация с потенциално признаване на печалба.
Точно счетоводство: Вашата първа линия на защита
Повечето случаи на прекратяване на статута на S-корпорация не са причинени от екзотични трансакции. Те се дължат на немарливо счетоводство, което позволява на разпределенията, заемите и трансакциите на акционерите да излязат извън съответствие в продължение на месеци или години. Няколко практики значително намаляват риска:
- Отделни главни книги за всеки акционер: Проследявайте разпределенията, заемите, авансите и възстановяването на разходи по лица. Равнявайте месечно, за да бъдат открити несъответствията, докато все още могат да бъдат коригирани.
- Ясно разграничени сметки за трансакции на акционерите: Сметките за разпределения, сметките за заеми на акционери и сметките за начислени възнаграждения никога не трябва да бъдат смесвани.
- Документирайте непаричните трансакции: Ако акционер използва корпоративен актив или лични разходи се плащат от компанията, запишете го в същия период — като възнаграждение, като разпределение или като заем с писмена бележка.
- Тримесечна проверка на допустимостта: Потвърждавайте, че всеки акционер все още е местно лице на САЩ, че всеки акционер-тръст все още отговаря на изискванията и че не е издаван нов капитал, който би могъл да създаде втори клас акции.
- Четете всяко изменение на учредителния договор: Промените в каскадите на разпределение, разпоредбите за разпределение или преференциите при ликвидация трябва да бъдат прегледани спрямо Раздел 1361 преди подписване.
Платформите за счетоводство в обикновен текстов формат правят няколко от тези защити значително по-лесни. Всяка трансакция е дискретен, подлежащ на одит запис. Сметките на акционерите могат да бъдат маркирани с тагове, така че една заявка да генерира отчет за разпределенията по собственици от началото на годината. Правилата за разпределение, продиктувани от учредителния договор, могат да бъдат кодирани като шаблони, така че всяко осчетоводяване да се проверява спрямо пропорционалните изисквания, преди да бъде потвърдено.
Кога да се обърнете към данъчен консултант
Няколко събития трябва автоматично да задействат преглед по Раздел 1361 с данъчен специалист:
- Добавяне или премахване на акционер, включително развод, смърт или брак, които влияят върху собствеността
- Издаване на капитал на служител или доставчик на услуги, независимо от структурата на придобиване на права (vesting)
- Заемане на пари от акционер или предоставяне на кредит на акционер извън обичайните аванси
- Формиране или придобиване на дъщерно дружество
- Получаване на оферта за изкупуване или обмисляне на обратно изкупуване на акции
- Преструктуриране на политиките за разпределение или извършване на еднократно непропорционално разпределение
Един кратък превантивен преглед струва малка част от цената на заявка за PLR (Private Letter Ruling) и нищожна част от данъчните разходи при непрекратено своевременно нарушение.
Поддържайте своя избор за S-корпорация в готовност за одит
Поддържането на валиден статут на S-корпорация е непрекъсната дисциплина, а не еднократно подаване на документи. Времето на разпределенията, допустимостта на акционерите и структурата на акциите трябва редовно да се проверяват спрямо изискванията на Раздел 1361. Корпорациите, които поддържат чисто счетоводство и стриктни записи за трансакциите на акционерите, рядко се сблъскват с проблеми при прекратяване; тези, които не го правят, обикновено откриват проблема по време на стресов одит или при трансакция за излизане от бизнеса.
Beancount.io предоставя счетоводство в обикновен текстов формат, което ви дава пълна прозрачност върху разпределенията на акционерите, заемите и трансакциите с капитал — всеки запис е дискретен, с контрол на версиите, което прави проследяването на пропорционалните разпределения и защитата при одит лесни. Започнете безплатно и вижте защо разработчиците и финансовите специалисти преминават към счетоводство в обикновен текстов формат за данъчно съответствие, чувствително към правната форма на субекта.