Засновник виходить на пенсію, і компанія виписує йому чек на 4 мільйони доларів для викупу його акцій. Він розраховує сплатити податок на довгостроковий приріст капіталу з прибутку, що перевищує його базисну вартість. Замість цього IRS надсилає лист, перекваліфікувавши всі 4 мільйони доларів як звичайний дивіденд, оподатковуючи валовий дохід без можливості відновлення бази. Винуватець? Його 27-річний син, який володіє 10% компанії.
Цей кошмар — саме те, чого покликана запобігти стаття 302 Кодексу внутрішніх доходів, або ж саме те, що вона спричиняє, коли правилами нехтують. Для приватних корпорацій типу C межа між «продажем акцій назад компанії» та «прихованим дивідендом» є надзвичайно тонкою, і помилковий перехід цієї межі може перетворити вигідний з точки зору податків вихід із бізнесу на фінансову катастрофу.
Цей посібник розглядає три тести за статтею 302(b), жорстку арифметику атрибуції за статтею 318, відмову від сімейної атрибуції, доступну для повного припинення участі, та «безпечну гавань» часткової ліквідації, яка непомітно виконує велику роботу в реальних транзакціях.
Чому існує стаття 302
Коли корпорація розподіляє готівку акціонерам пропорційно (pro rata), результат економічно ідентичний дивіденду — кожен власник отримує виплату відповідно до своєї частки. Кодекс внутрішніх доходів оподатковує такі розподіли як дивіденди, щоб запобігти маскуванню корпораціями звичайного розподілу прибутку під продаж акцій.
Але не кожен викуп виглядає як дивіденд. Акціонер, який виходить з бізнесу і продає всі свої акції назад компанії, справді припиняє свою участь у ньому. Розгляд такої транзакції як дивіденду — оподаткування всього валового доходу за звичайними ставками без відновлення бази — був би каральним заходом. Стаття 302 проводить межу: викупи, які суттєво змінюють економічні відносини акціонера з корпорацією, отримують режим продажу або обміну. Все інше підпадає під статтю 301, де баланс прибутків та доходів корпорації визначає режим оподаткування дивідендів.
Різниця суттєва. За режиму продажу оподатковується лише прибуток понад базисну вартість, зазвичай за ставками податку на довгостроковий приріст капіталу, якщо акції утримувалися понад один рік. За режиму дивідендів вся сума розподілу потенційно є звичайним доходом, а базисна вартість зберігається в акціях, що залишилися, для використання пізніше.
Три тести за статтею 302(b)
Викуп кваліфікується як продаж, якщо він відповідає хоча б одному з трьох тестів. Кожен тест має свою арифметику та свої підвохи.
Суттєво непропорційний викуп — стаття 302(b)(2)
Це механічний тест, на який орієнтується більшість планувальників. Викуп кваліфікується, якщо відразу після транзакції:
- Акціонер володіє менш ніж 50% від загального права голосу, і
- Відсоток голосуючих акцій акціонера становить менше 80% від його відсотка до викупу, і
- Відсоток простих акцій акціонера (голосуючих та неголосуючих разом) становить менше 80% від його відсотка до викупу.
Вимога 80% застосовується окремо до голосуючих акцій та до загальної кількості простих акцій. Обидва показники повинні впасти нижче 80% від співвідношення до викупу.
Приклад. Акціонер володіє 60% голосуючих простих акцій корпорації. Щоб відповідати тесту на суттєву непропорційність, частка володіння після викупу повинна бути меншою за 48% (80% від 60%), а також меншою за 50% загального права голосу. Викуп, що доводить частку акціонера до 45%, відповідає обом умовам.
Пастка: відсотки володіння обчислюються згідно з правилами атрибуції статті 318, а не на основі фактичних сертифікатів акцій. Акціонер, який володіє 40% безпосередньо, але вважається власником ще 25% через сімейну атрибуцію, починає з 65%, а не з 40%. Розрахунки викупу повинні проводитися з урахуванням атрибутованих цифр.
Повне припинення участі — стаття 302(b)(3)
Цей тест концептуально найпростіший: корпорація викуповує всі акції акціонера, і він виходить з бізнесу. Стаття 302(b)(3) автоматично розглядає викуп як продаж — тут немає арифметики пропорційності.
Складність полягає в тому, щоб переконатися, що «всі» дійсно означає «всі», включаючи атрибутоване володіння. Акціонер, який викуповує кожну акцію, якою він володіє особисто, але все ще вважається власником акцій через члена сім'ї, партнерство, траст або спадщину, не припинив свою участь повністю. Без відмови від сімейної атрибуції (обговорюється нижче) тест на повне припинення участі не проходить, і викуп за замовчуванням стає дивідендом.
По суті не еквівалентний дивіденду — стаття 302(b)(1)
Цей резервний тест є суб'єктивним і ризикованим. Викуп, який не проходить механічні тести, все ще може кваліфікуватися як продаж, якщо він «по суті не еквівалентний дивіденду». Верховний суд у справі United States v. Davis витлумачив це як вимогу «значного скорочення» пропорційної частки акціонера в корпорації.
Що вважається значним? Суди та IRS загалом визнають значним скорочення контролю над голосуванням, прав на дивіденди або ліквідаційних преференцій. Викуп, який знижує частку голосів з 27% до 22%, був визнаний значним у деяких приватних роз'ясненнях; скорочення для міноритарних акціонерів без контрольного пакету перевіряються ретельніше.
Оскільки цей тест є суб'єктивним, це поганий вибір для першочергового планування. Залиште його для ситуацій, коли тест на суттєву непропорційність трохи не спрацював — наприклад, частка після викупу становить 49% замість необхідних «менше 48%».
Пастка атрибуції за Розділом 318
Розділ 302 неможливо аналізувати окремо. Розділ 318 встановлює правила конструктивного володіння, які приписують (атрибутують) володіння акціями між пов'язаними сторонами для цілей тестів на викуп. Існує чотири основні категорії атрибуції.
Сімейна атрибуція
Вважається, що фізична особа володіє акціями, якими володіють її чоловік або дружина, діти, онуки та батьки. Брати та сестри, двоюрідні брати та сестри, родичі з боку чоловіка або дружини, а також дідусі й бабусі не зумовлюють сімейну атрибуцію.
Атрибуція від організації до власника
Акції, якими володіє партнерство, S-корпорація, спадкова маса (естейт) або траст, приписуються партнерам, акціонерам, бенефіціарам або засновникам пропорційно їхній економічній частці.
Атрибуція від власника до організації
Акції, якими володіє партнер, акціонер, бенефіціар або засновник, приписуються партнерству, S-корпорації, спадковій масі або трасту — проте для C-корпорацій ця атрибуція застосовується лише в тому випадку, якщо акціонер володіє принаймні 50% вартості корпорації.
Атрибуція опціонів
Платник податків, який має опціон на купівлю акцій, розглядається як такий, що володіє акціями, на які поширюється опціон.
Повторна атрибуція (реатрибуція)
Атрибуція може утворювати ланцюжки. Акції, атрибутовані від дитини до батька згідно з правилами сімейної атрибуції, можуть бути знову атрибутовані від батька до партнерства, яким він володіє. Цей каскадний ефект робить розрахунки власності в сімейних підприємствах напрочуд складними.
Поширений сценарій помилки. Батько володіє 40% сімейної C-корпорації. Його донька володіє 20%. Через атрибуцію вважається, що батько володіє 60%. Корпорація викуповує всю особисту частку батька у розмірі 40%. Після викупу батько безпосередньо володіє 0%, але все одно вважається власником 20%, що належать його доньці. Тест на повне припинення участі не проходить. Тест на суттєву диспропорційність також не проходить, оскільки 20% — це більше ніж 80% від 60% (48%). Результат: увесь викуп розглядається як дивіденд.
Відмова від сімейної атрибуції за Розділом 302(c)(2)
Оскільки сімейна атрибуція часто перешкоджає проведенню обґрунтованих викупів, Розділ 302(c)(2) дозволяє колишньому акціонеру відмовитися від сімейної атрибуції для цілей тесту на повне припинення участі. Відмова стосується лише сімейної атрибуції за Розділом 318(a)(1) — а не атрибуції від організацій, атрибуції опціонів чи інших категорій.
Щоб мати право на відмову:
- Відсутність збереженого інтересу. Акціонер, чиї акції викуповуються, не повинен мати жодного інтересу в корпорації одразу після викупу, окрім як як кредитор. Він не може бути посадовою особою, директором, працівником або консультантом.
- Заборона на повторне набуття інтересу протягом 10 років. Акціонер не повинен набувати жодного забороненого інтересу (окрім як за заповітом або у спадок) протягом 10 років після викупу.
- Подана угода. Акціонер повинен подати письмову угоду до IRS, додавши її до декларації за рік викупу, погоджуючись повідомити IRS у разі набуття забороненого інтересу протягом 10-річного періоду.
Правило 10 років є безкомпромісним. Якщо колишній акціонер повернеться як платний консультант на 7-й рік, первинний викуп ретроактивно перекваліфікується на дивіденд. Строк позовної давності для нарахування податку продовжується до одного року після отримання IRS повідомлення про порушення, тому агентство не втрачає можливості стягнути кошти.
Відмова від атрибуції від організації також можлива згідно з Розділом 302(c)(2)(C), але вимоги до неї суворіші і стосуються організації, а не фізичної особи.
Часткова ліквідація за Розділом 302(b)(4)
Розділ 302(b)(4) пропонує шлях до режиму оподаткування як при продажу капіталу (sale treatment) для викупів, здійснених у зв'язку з «частковою ліквідацією», про який часто забувають. На відміну від інших тестів, аналіз часткової ліквідації зосереджується на тому, що відбувається на рівні корпорації, а не на рівні акціонера. Пропорційні (pro rata) викупи також можуть підпадати під цю категорію.
Часткова ліквідація існує, якщо виконується одна з умов:
- «Безпечна гавань» (Safe harbor). Корпорація припиняє ведення однієї «кваліфікованої торговельної або підприємницької діяльності» і продовжує іншу. Обидва види діяльності повинні активно вестися щонайменше протягом п'яти років до моменту розподілу. Розподіл має відбутися протягом того самого звітного року, що і план ліквідації, або наступного року.
- Скорочення діяльності корпорації. Якщо умови «безпечної гавані» не виконуються, розподіл має бути результатом «справжнього скорочення» бізнесу корпорації. Приватні роз'яснювальні листи свідчать, що скорочення щонайменше на 20% кожного з показників — валового доходу, вартості чистих активів та кількості працівників — свідчить про достатнє скорочення.
Це положення обмежене лише акціонерами, що не є корпораціями. Для корпоративних акціонерів, які отримують виплати при частковій ліквідації, діють інші правила.
Розділ 303 та викуп акцій для сплати податку на спадщину
Розділ 303 передбачає паралельну «безпечну гавань» спеціально для викупів, що використовуються для сплати податків на спадщину та пов'язаних із цим витрат після смерті акціонера. Якщо дотримано певних вартісних порогів — як правило, акції корпорації повинні складати понад 35% скоригованої вартості спадкової маси померлого — корпорація може викупити в естейту акції на суму, що не перевищує загальну суму федеральних податків і податків штату на смерть, а також витрат на поховання та адміністрування, що підлягають вирахуванню. Такий викуп отримує режим оподаткування як при продажу капіталу без проходження тестів за Розділом 302(b), а оскільки податкова база спадкової маси підвищується згідно з Розділом 1014, викуп зазвичай створює незначний прибуток або взагалі не створює його.
Практичні аспекти планування
Для закритих корпорацій типу C, які розглядають можливість викупу акцій, важливими є кілька етапів планування:
- Відобразіть афілійованість перед структуруванням угоди. Складіть схему володіння акціями, яка відображає фактичне та опосередковане володіння для кожного залученого акціонера. Розрахунки мають сходитися саме на показниках з урахуванням афілійованості.
- Визначте, якої мети ви прагнете досягти. Якщо метою є повне припинення участі з відмовою від прав, акціонер не може зберігати жодної посади керівника чи працівника. Якщо метою є істотно непропорційний викуп, відсоткові розрахунки мають відповідати критеріям як щодо голосуючих акцій, так і щодо загальної кількості звичайних акцій.
- Ретельно задокументуйте угоду про викуп. Рада директорів має затвердити викуп, ціна повинна бути підтверджена звітом про оцінку, а угода акціонера про відмову від прав має бути подана разом із відповідною податковою декларацією.
- Розгляньте можливість часткової ліквідації при згортанні напрямків бізнесу. Продаж підрозділу та розподіл отриманих коштів є поширеною операцією, де часто ігнорують Розділ 302(b)(4). Задокументуйте припинення кваліфікованої торгової або господарської діяльності та продовження роботи іншого підрозділу.
- Остерігайтеся змін у процесі реалізації. Повернення колишнього акціонера на посаду директора або консультанта протягом 10 років після викупу з повним припиненням участі анулює відмову від прав.
Точне ведення бухгалтерського обліку є критично важливим на кожному етапі. Корпорація повинна відстежувати свій прибуток і доходи (E&P), базисну вартість акцій акціонерів, а також будь-які коригування додаткового вкладеного капіталу, пов'язані з викупом. Коли IRS проводить аудит викупу, наявність чіткої звітності, що піддається звірці, часто визначає, чи буде операція визнана у тому вигляді, в якому вона була структурована.
Тримайте корпоративну звітність готовою до перевірок
Викуп акцій, відстеження базисної вартості, а також розрахунок прибутку та доходів ґрунтуються на роках послідовного бухгалтерського обліку, який має витримати перевірку. Beancount.io пропонує закритим корпораціям текстовий бухгалтерський облік, який є прозорим, підтримує контроль версій та готовий до використання з ШІ — кожен запис можна перевірити, кожен попередній період можна відтворити, а ваші записи залишаються з вами незалежно від того, який бухгалтер чи юрист залучений до операції. Почніть безкоштовно і ведіть свій облік у формі, що підкріплює рішення, які вам необхідно приймати.