El vostre fideïcomís inclou una clàusula de flexibilitat que el vostre advocat va descriure com a inofensiva: a la vostra mort, el vostre fill pot redirigir el que quedi al fideïcomís a qui vulgui, incloent-hi els seus propis creditors. Vint anys després, aquesta sola frase afegeix tot el fideïcomís a l'herència taxable del vostre fill, en el pitjor moment possible. La diferència entre aquest resultat i un fideïcomís que es transmet lliure d'impostos sovint es redueix a tres o quatre paraules al paràgraf del poder d'assignació.
Un poder d'assignació és simplement el dret de decidir qui rep els béns del fideïcomís. Però el codi tributari traça una línia clara entre dos tipus —generals i limitats— i caure al costat equivocat pot desfer anys de planificació patrimonial. Aquí expliquem com funciona aquesta línia, els dos ports segurs que mantenen un poder al costat correcte, i quan realment voleu creuar-la deliberadament.
Què és realment un poder d'assignació
Tot poder d'assignació té els mateixos tres personatges. El constituïdor crea el poder al document del fideïcomís. El titular (també anomenat donatari o titular del poder) rep el dret de redirigir els béns. Els designats són les persones o entitats a qui el titular pot redirigir-los.
Els poders també difereixen en el moment. Un poder exercitable actualment es pot utilitzar durant la vida del titular —un dret de retirada n'és la forma més comuna. Un poder testamentari només es pot exercir al testament del titular, de manera que s'efectua a la mort. La majoria de poders s'han d'exercir mitjançant referència específica al poder, cosa que significa que un testament genèric de "ho deixo tot al meu cònjuge" no els activa accidentalment.
Els constituïdors afegeixen aquests poders per flexibilitat. Ningú no pot predir la llei tributària, les finances familiars o les circumstàncies dels beneficiaris d'aquí a dècades, així que el poder permet que una persona de confiança ajusti el pla de distribució més endavant. La qüestió fiscal sempre és la mateixa: el constituïdor va lliurar al titular una cosa tan propera a la propietat que el codi tributari tracta els béns com a propis del titular?
El poder general: apunteu-lo a qualsevol lloc i esdevé vostre a efectes fiscals
Sota la Secció 2041(b)(1), un poder d'assignació general és qualsevol poder exercitable a favor del titular, de l'herència del titular, dels creditors del titular o dels creditors de l'herència del titular. Fixeu-vos en què poc cal: el titular no ha d'exercir mai el poder. El simple fet de tenir-lo a la mort introdueix els béns subjectes a ell a l'herència bruta del titular sota la Secció 2041(a)(2).
Les conseqüències en vida són equivalents. Exercir o renunciar a un poder general durant la vida és una donació del titular sota la Secció 2514. I com que el titular pot assignar els béns als seus propis creditors, els actius subjectes a un poder general generalment no ofereixen cap protecció envers els creditors —un creditor sovint pot obligar el titular a exercir-lo.
Això sona purament dolent, i per mantenir els béns fora d'una herència, ho és. Però aquesta mateixa inclusió és exactament el que fa útil un poder general com a eina de planificació deliberada, com s'explica més avall. Primer, l'alternativa que la majoria de constituïdors realment volen.
El poder limitat: flexibilitat sense la factura de l'impost sobre herències
Un poder d'assignació limitat —també anomenat poder especial o no general— es defineix negativament: és qualsevol poder que no sigui un poder general. El titular pot redirigir els béns, però no a si mateix, a la seva herència, als seus creditors o als creditors de la seva herència.
Els poders limitats típics permeten que un fill redirigeixi els béns del fideïcomís entre els seus propis descendents, o entre una classe designada com germans i entitats benèfiques. Exercir o deixar caducar un poder limitat no crea cap donació ni cap inclusió patrimonial. Els béns es mantenen fora de l'herència taxable del titular independentment de com s'utilitzi el poder.
Aquest és el cavall de batalla de la redacció flexible de fideïcomisos. Un constituïdor que deixa béns en fideïcomís per a un fill, amb el romanent als néts, pot donar al fill un poder limitat testamentari per ajustar les quotes entre els néts —recompensar el nét que dirigeix el negoci familiar, protegir el que desenvolupa problemes amb creditors— sense exposar el fideïcomís a l'impost sobre herències a la mort del fill. El constituïdor obté adaptabilitat; el resultat fiscal es manté net.
L'excepció HEMS: les paraules màgiques que mantenen limitat un poder ampli
Hi ha una excepció important a la definició de poder general, i té una enorme importància a la pràctica. La Secció 2041(b)(1)(A) estableix que un poder de consumir, invadir o apropiar-se de béns en benefici propi del titular no és un poder general si està limitat per un estàndard verificable relacionat amb la salut, l'educació, el suport o el manteniment del titular —l'estàndard HEMS.
El Reglament del Tresor 20.2041-1(c)(2) explica que l'estàndard ha de ser raonablement mesurable en termes de les necessitats del titular. "Suport en confort raonable", "manteniment en salut i confort raonable" i "suport en el mode de vida acostumat del titular" compleixen tots els requisits. Però el reglament també enumera llenguatge que falla: els poders exercitables per "confort, benestar o felicitat" són poders generals, perquè la felicitat i el benestar no són necessitats raonablement mesurables.
Aquesta distinció decideix una de les trampes de redacció més comunes. Quan un beneficiari del fideïcomís també actua com a fiduciari amb "discreció absoluta" per distribuir el principal a si mateix, aquesta discreció és funcionalment un poder d'assignació general —l'IRS mira què pot fer la persona, no si el document utilitza les paraules "poder d'assignació". Les solucions estàndard són limitar les distribucions del beneficiari-fiduciari a si mateix a l'estàndard HEMS, o requerir un cofiduciari independent —algú que no estigui relacionat ni subordinat al beneficiari sota la Secció 672(c)— per aprovar qualsevol distribució més enllà de HEMS.
La regla de caducitat cinc-o-cinc: el dret de retirada anual que es manté fora de la declaració
El segon port segur cobreix els poders de retirada. Un beneficiari amb un dret anual no acumulatiu de retirar el principal del fideïcomís té un poder general sobre la quantitat retirable —però només mentre el poder està viu. Quan el titular deixa caducar el poder a final d'any, la Secció 2041(b)(2) tracta la caducitat com una renúncia només en la mesura que la quantitat caducada superi el més gran de $5.000 o el 5 per cent del valor del fideïcomís.
Així, un dret de retirada limitat al més gran de $5.000 o el 5 per cent —el "poder cinc-o-cinc"— caduca cada any sense cap conseqüència en l'impost sobre donacions o sobre herències. El càlcul escala amb el fideïcomís: un beneficiari d'un fideïcomís de $400.000 pot retirar fins a $20.000 l'any (el 5 per cent supera els $5.000), mentre que el beneficiari d'un fideïcomís de $80.000 està limitat a $5.000. Els constituïdors utilitzen poders cinc-o-cinc per donar a un cònjuge supervivent o a un fill una via d'escapament contra un fiduciari massa restrictiu sense arrossegar tot el fideïcomís a l'herència del beneficiari.
La tècnica comporta quatre advertiments:
La quantitat de l'any de la mort s'inclou. Tot el que el beneficiari podria haver retirat l'any que mor s'inclou a la seva herència, encara que no ho hagués tocat mai. Un beneficiari que mor tenint un poder cinc-o-cinc de $10.000 sobre un fideïcomís de $200.000 afegeix $10.000 a la seva herència bruta. Vegeu el Reglament del Tresor 20.2041-3(d).
El poder ha de ser no acumulatiu. Si les quantitats no retirades es traslladen en lloc de caducar cada any, el total acumulat que el titular podria haver pres és incloïble a la mort. El fideïcomís ha de dir que el dret caduca si no s'exerceix abans de final d'any.
El titular paga l'impost sobre la renda de la part retirable. Sota la Secció 678(a)(1), una persona amb un poder de retirada es tracta com a propietària d'aquesta porció del fideïcomís a efectes de l'impost sobre la renda —de manera que aproximadament el 5 per cent de la renda taxable del fideïcomís, incloent-hi els guanys de capital, es declara a la declaració del beneficiari cada any, tant si retira alguna cosa com si no.
Els creditors hi poden accedir, i és un sostre, no un terra. Un creditor pot ser capaç d'obligar el beneficiari a exercir el dret anual, de manera que un beneficiari amb exposició actual o probable als creditors no hauria de rebre'n cap. I res no exigeix la quantitat completa: un constituïdor nerviós per un fideïcomís molt gran que dreni el 5 per cent l'any pot fixar el límit més baix, com ara el més gran de $5.000 o el 2 per cent.
Quan voleu la inclusió deliberadament: el poder general intencionat
Tot l'anterior tracta la inclusió patrimonial com la cosa a evitar. Però la inclusió comporta un benefici valuós en l'impost sobre la renda: els béns inclosos a l'herència bruta d'un difunt generalment reben una nova base de cost igual al seu valor de mercat en la data de la mort sota la Secció 1014. Per als béns apreciats que es troben en un fideïcomís irrevocable, un poder general deliberat pot eliminar una gran factura de guanys de capital acumulada.
Planificació de base ascendent. Suposem que el vostre fideïcomís irrevocable té accions amb una base de $100.000 que ara valen $900.000. Si doneu al vostre progenitor gran —l'herència del qual està molt per sota de l'exempció— un poder d'assignació general sobre aquestes accions, el seu valor s'inclou a l'herència del vostre progenitor a la seva mort. No es deu cap impost sobre herències perquè l'exempció ho cobreix, i la base de les accions s'actualitza al seu valor en la data de la mort. La vostra família acaba d'esborrar fins a $800.000 de guany taxable a canvi d'uns quants tràmits i un Formulari 706. L'intercanvi només funciona quan el titular del poder té exempció de sobres, així que requereix una revisió periòdica a mesura que les exempcions i els valors dels actius es mouen.
Corregir una transferència que saltа generacions accidental. Una tècnica similar rescata fideïcomisos que d'altra manera desencadenarien l'impost sobre transferències que saltа generacions (GST). Si un fideïcomís per a un fill passa als néts perquè el fill mor abans de l'edat de terminació del fideïcomís, això és una terminació taxable sota la Secció 2612 —gravat al tipus màxim d'impost sobre transferències tret que l'exempció GST del constituïdor s'hagi assignat al fideïcomís. Donar al fill un poder general testamentari sobre el fideïcomís fa que el fill sigui el transferent a efectes de GST sota la Secció 2652(a), de manera que el pas als propis fills del fill no és en absolut una transferència que saltа generacions. La inclusió a l'herència del fill generalment és inofensiva perquè el fill poques vegades té una herència taxable pròpia.
Els documents sofisticats atorguen aquest poder de manera condicional: el fill rep un poder general només si la distribució d'altra manera seria una transferència GST taxable, i altrament té un poder limitat sobre els mateixos béns. El fideïcomís també normalment ordena que qualsevol impost sobre herències causat per la inclusió es pagui del propi fideïcomís, de manera que el pla patrimonial del fill no es vegi alterat. I si el constituïdor no està còmode donant al fill el poder més ampli possible, els designats es poden restringir només als creditors de l'herència del fill —encara un poder general a efectes fiscals, però molt més estret a la pràctica.
Errors que converteixen un poder limitat en un de general
La majoria de poders malmesos fallen d'una d'unes quantes maneres conegudes. Reviseu qualsevol fideïcomís en què estigueu involucrat —com a constituïdor, fiduciari o beneficiari— per aquests:
- Llenguatge de confort i benestar. Els estàndards de distribució com "confort, benestar i felicitat" sonen com HEMS però no són raonablement mesurables. Una paraula fora de lloc converteix tot el poder en un de general.
- Un beneficiari que actua com a fiduciari únic amb poders amplis. Els poders d'invasió, terminació o modificació en mans d'un beneficiari-fiduciari es proven com qualsevol altre poder. Limiteu-los a HEMS o moveu-los a un fiduciari independent.
- Drets de retirada acumulatius. Un dret de retirada "utilitza'l quan vulguis" acumula tot el que el titular podria haver pres mai. Feu sempre que els poders anuals caduquin expressament a final d'any.
- Oblidar la inclusió de l'any de la mort. Els marmessors sovint passen per alt la quantitat cinc-o-cinc a la declaració d'herència. El fiduciari hauria d'assenyalar la quantitat retirable al marmessor cada any que el poder existeixi.
- Poders de retirada per a beneficiaris que s'encaminen a problemes. Divorci, plets i fallida fan que un dret de retirada exercitable sigui un objectiu. Els poders anuals s'han de revisar —i possiblement eliminar mitjançant esmena o decanting— quan canvien les circumstàncies d'un beneficiari.
- Planificació GST obsoleta. Els fideïcomisos antics redactats quan les exempcions eren una fracció dels nivells actuals poden mancar dels poders generals condicionals que ara no costen res d'incloure. Una revisió del fideïcomís cada pocs anys manté els poders al dia amb la llei.
Què preguntar a la vostra propera revisió del fideïcomís
Porteu aquesta llista de verificació al vostre advocat d'herències, especialment si els vostres documents tenen més de pocs anys:
- Hauria cada beneficiari tenir un poder limitat testamentari per ajustar entre la generació següent?
- Necessita algun fideïcomís un poder general condicional per bloquejar l'impost GST si un beneficiari mor aviat?
- Hi ha béns de base baixa atrapats en un fideïcomís que un poder general deliberat podria actualitzar?
- Estan els beneficiaris-fiduciaris limitats a HEMS per a les distribucions a si mateixos?
- Qui paga qualsevol impost sobre herències si un poder general desencadena la inclusió —el fideïcomís o l'herència del titular?
- Caduquen expressament els poders de retirada anuals, i s'entenen les conseqüències de la Secció 678 en l'impost sobre la renda?
Els poders d'assignació són els cargols d'ajust d'un fideïcomís: petits, fàcils de passar per alt i capaços de canviar tot el resultat fiscal. Encerta la redacció i el vostre fideïcomís es doblegarà amb el futur en lloc de trencar-se sota seu.
Mantingueu els registres del vostre fideïcomís organitzats des del primer dia
Els fideïcomisos creen documentació que sobreviu a tots els qui la van signar —comptabilitat dels fiduciaris, registres de poders exercits o caducats, i l'historial de bases de cost que fa que una actualització sigui realment provable quan es ven la propietat. Si el vostre fideïcomís familiar té un compte de corretatge, un lloguer o interessos empresarials, mantenir aquests registres nets i versionats estalvia diners reals al vostre fiduciari successor. Beancount.io ofereix comptabilitat de text pla que us dona transparència i control total sobre les vostres dades financeres —sense caixes negres, sense dependència de proveïdors. Comença gratuïtament i descobreix per què els desenvolupadors i els professionals de les finances es passen a la comptabilitat de text pla.
