如果你通过非工资方式向自由职业者、承包商、司机、设计师或清洁工付款,你的风险敞口刚刚发生了变化。美国劳工部虽然尚未最终确定任何事项,但已告知调查人员停止使用现行测试,并公布了一份以两项因素取代六项因素的提案,同时释放信号表明:控制权以及盈利或亏损机会将再次成为区分雇员与真正自营者的决定性标准。如果你还等着最终规则出台再审查你的分类,那你已经落后了。
本指南将解释2026年2月26日提案将带来哪些变化、其经济实质测试实际如何运作、2024年规则为何悬而未决,以及在撤销决定尚待批准期间,你现在应该在账簿中记录和调整什么。
发生了什么:2021年、2024年以及2026年推倒重来的提案
根据《公平劳动标准法》(FLSA),雇员享有最低工资、加班费、记录保存保护和其他权利。真正的独立承包商则不享有这些。两者之间的界限在五年内三次变更,这正是许多小企业感到困惑的原因。
2021年规则采用了简化的经济实质测试,其中两个核心因素权重最高:对工作的控制性质和程度,以及工人的盈利或亏损机会。其他三个因素 — 技能、关系的持续性以及工作是否属于一体化生产单位的一部分 — 则是在两个核心因素指向不同方向时发挥最大作用。该规则篇幅简短,直接借鉴了联邦法院判例,并给出了八个现实案例。
2024年规则于2024年1月10日发布,废除了2021年框架,代之以六因素、综合考虑所有情况的测试,其中没有任何单一因素具有预定权重。该规则将投资单独列为一个因素,将雇主的投资视为相关因素,权衡关系是否具有排他性,并询问工作是否对业务具有"不可或缺性"。联邦法院引用了该规则,但雇主抱怨其措辞含糊,且比法院判例更倾向于将工人归类为雇员。
**2026年提案(RIN 1235-AA46)**于2026年2月26日公布,将完全撤销2024年规则。具体而言,该提案将:
- 废除2024年独立承包商规则,根据《现场辅助公告2025-1》,该规则"在调查中不再适用"。
- 以简化版的经济实质分析取而代之,劳工部称其与最高法院和联邦巡回法院的判例保持一致,并提高了可预测性。
- 将同样的分析适用于《家庭与医疗休假法》(FMLA)和《移民和季节性农业工人保护法》(MSPA),这两部法律均借用FLSA对"雇用"的定义。
- 恢复两个核心因素加三个次要因素,强调实际执行情况而非合同中允许的纸面约定,并包含八个具体案例。
60天的公众评议期于2026年2月下旬开始,至2026年4月28日美东时间晚上11:59结束,案卷编号为WHD-2026-0001,发布在regulations.gov网站上。截至2026年8月下旬,尚未发布最终规则。与此同时,工资与工时司已指示现场工作人员在调查中不要适用2024年分析 — 这是一种临时的执法姿态,不改变现行法律,不约束法院,也不影响各州的标准。
简而言之:你今天读到的法规不是调查人员声称他们目前使用的测试,六个月后的测试也可能不同。这种不确定性正是你现在应该加强文件记录工作的原因。
每个因素背后的问题:你是否在为自己经营业务?
所有版本的联邦测试都询问同一个根本问题:从经济实质上看,工人是在为自己经营业务,还是在经济上依赖潜在的雇主提供工作?
"经济依赖"并不意味着该人依赖这份收入付房租,或者只有一个客户,或者赚得多与少。两项规则都明确表示,收入金额以及工人是否有其他收入来源都不能回答这个问题。关键在于关系的性质和特征:工人是否以主动性、投资和承担盈亏风险的方式经营独立业务,还是看起来像一个依赖雇主业务获得工作的典型雇员?
如果你能清楚地回答这个问题并用事实支持,那么大多数逐因素讨论就会迎刃而解。
两个核心因素:决定大多数案件的关键
2026年提案将赋予两个因素最高权重。劳工部表示,联邦法院已经赋予它们更高的证明价值,将二者作为核心因素可以恢复"明确性和可预测性"。如果两个因素指向相同方向 — 无论是雇员还是承包商 — 提案认为该结果具有实质性可能性即为正确答案。如果二者出现分歧,则另三个因素将成为决定因素。
1. 对工作控制的性质和程度
这问的是谁在实际控制工作完成方式的重要方面。
指向独立承包商的证据: 工人自行设定或实质性协商工作安排,选择接受或拒绝的任务或客户,在不需要密切监督或逐步指导的情况下决定如何完成工作,设定或协商薪酬标准,提供或投资于工具和设备,并且可以在无需获得许可的情况下为其他方工作 — 包括竞争对手。仅为遵守法律、满足客户的质检标准或赶工期而行使的控制,其权重低于对日常工作方式的控制。
指向雇员的证据: 潜在雇主设定工作时间,分配任务,规定工作顺序或方法,要求按雇主的安排参加会议或培训,详细监控工作表现,禁止为其他方工作,要求使用雇主的设备和系统,或仅因工作方式而非结果进行纪律处分。
提案将明确说明,为其他方工作的能力属于本因素,而非关系持续性因素。排他性本身不会将承包商变为雇员,但仅凭合同中允许为其他方工作而实际上从未发生的条款,也无法挽救本已受到控制的关系。实际发生的情况比合同中规定的可能性更重要。
需要记录的内容: 保留工人的营销资料、名片、网站、执照,以及他们招揽或服务其他客户的证明。保存工人拒绝或重新安排工作、协商范围或报酬、或提出工作方法的电子邮件。保留设备收据和工人自备主要工具的证明。在基于结果管理的地方,将监督以书面形式明确为基于结果。
2. 基于主动性和/或投资的盈利或亏损机会
这是创业精神的核心。它问的是工人能否通过主动性、管理技能或投资,以典型雇员无法做到的方式影响收入。
指向独立承包商的证据: 工人进行资本或商业投资,使其面临亏损风险(车辆、设备、软件、保险、租赁空间、营销、帮手),管理成本,与客户协商价格,拓展新客户,决定是否雇用帮手或分包,并可以通过提高效率或扩大业务来赚更多钱 — 如果经营不善也可能亏钱。管理技能与投入的金额同样重要;一位管理费用低但客户开发和定价能力强的自由顾问,即使没有大量资产,也能满足该因素。
指向雇员的证据: 收入按雇主确定的费率跟随工时或件数计算,无法通过管理成本来增加利润,也无法承受超出减少出勤之外的损失。工具和费用由雇主报销或相对于雇主的投资而言微不足道,且费率不可协商。
提案将把"投资"并入这一因素,而不是单独列为一个方面,并将忽视潜在雇主的投资。劳工部的理由很实际:独立承包商的投资通常远低于雇用他们的公司,因此并排比较投资往往说明不了什么问题。问题将变为工人的投资是否属于资本性或创业性的,以及这些投资是否创造了真正的下行风险,而不是看是否与雇主的规模相匹配。
需要记录的内容: 保留资本支出收据、保险凭证、车辆和设备所有权或租赁文件、许可证、广告支出、工人支付的分包商发票、工人自定费率的价目表,以及工人自己企业的损益表。如果工人是实体,保留其成立文件、独立银行账户和纳税申报表。
打破平局的三个次要因素
当两个核心因素不一致时 — 一个指向承包商,另一个指向雇员 — 提案将权衡另外三个因素,以及与经济依赖有关的任何其他事实。没有哪个因素能单独决定结果,劳工部表示该清单不是穷尽性的。
3. 工作所需的技能水平
这与其说任务是否困难,不如说工人在工作中是否使用了专门的或基于主动性的技能,这些技能有助于形成商业化的独立性。
工人带来并在别处推广的专业技能指向承包商身份:持证电工、认证焊工、拥有独特作品集和客户群的摄影师。任何工人都能很快掌握的技能,或只是遵循雇主培训的技能,其指向性较弱,并被视为没有独立的证明价值。
2026年问答澄清,"技能和主动性"既包括专业能力,也包括在市场上利用这种能力的主动性。与仅仅执行任务相分离的主动性 — 如建立声誉、维持认证或开发能获得更高费率的技能 — 比重复性工作更有分量。
4. 工作关系的持久程度
连续的、无限期的或排他的关系,没有明确结束日期的,看起来像是雇佣关系。有明确期限的、基于项目的、零星的或非排他性的合作则指向独立经营。
提案将拒绝2024年规则将排他性视为关系持久性一部分的做法,因为为其他方工作的能力已包含在控制因素中。提案还警告不要将季节性、暂时性但无限期续约的关系自动视为持久关系。区别在于一种是设计上无限期的关系,另一种是由项目或交易所定义的关系,即使项目会重复发生。
实际说明: 长期合作关系本身不会将合法的独立业务转为雇佣关系,但没有明确范围的无限期任职会使你更难以辩称该工人是在各项目之间运营独立的企业。
5. 工作是否属于一体化生产单位的一部分
这个因素得到了最多的技术性修订。
2024年规则询问工作是否对潜在雇主的业务"不可或缺"。2026年提案将恢复到2021年及更早的法院表述:工作是否"属于一体化生产单位的一部分"。劳工部认为,"不可或缺"几乎涵盖了企业所做的一切,而"一体化单位"则提出了一个更严格的操作性问题:工人的职能是否以类似于在该过程中工作的雇员的方式,融入了雇主的核心生产流程?
属于一体化流程一部分的工作 — 与雇主的系统、设施、质量控制和协调工作流程共享,作为众多相互依存的贡献者之一 — 指向雇员。可分离的工作,独立完成,然后作为成品或服务交付给招聘方使用或转售,而无需融入其日常生产,则指向承包商。
一家外部公司为你的营销机构完成一个成品广告,交给你的客户,这更可分离。而一个持续在你CMS系统内、在你的编辑指导下、按照你的出版计划工作的写手团队,则看起来更像是一体化的。
实际执行优于合同文本,案例也有帮助
提案将编纂法院已经在做的事情:关注各方实际做了什么,而不是合同规定他们可以做什么。合同条款中写着工人"控制工作安排,可以为其他方工作,也可以雇人帮忙",但如果工作时间由雇主决定、实际上不允许接外部工作、也从未使用过帮手,那么这个条款便毫无意义。
NPRM表示,它将包含八个说明性案例,将各种因素应用于实际情况 — 与2021年规则的做法类似,但在2024年又被删除。这些例子旨在为常见安排提供安全港,尽管劳工部提醒说,具体案例取决于其事实,并不构成绝对的类别。
2026年提案的比较
与2024年规则的相似之处: 两者都从相同的终极调查出发 — 为自己经商与在经济上依赖他人 — 都认为依赖与收入水平或其他收入来源无关,都提供了非穷尽的因素清单,并表示没有哪个单一因素具有决定性作用。
与2024年的主要区别:
- 两个因素成为权重更大的核心因素,而不是六个平起平坐的因素。
- 投资被整合到盈亏因素中,而不是单独成为一个因素,且不考虑雇主的投资。
- 排他性不再是关系持续性的一部分;为其他方工作的能力仍属于控制因素。
- "对业务不可或缺"变为"属于一体化生产单位的一部分"。
- 实际执行明确比合同约定或理论可能性更为重要。
- 恢复了八个案例。
- 明确了FMLA和MSPA采用FLSA标准。
与2021年规则的区别: 2026年提案将明确将FLSA测试扩展到FMLA和MSPA,增加背景说明,澄清经济依赖是指典型雇员的依赖 — 而不是任何形式的依赖 — 重申收入金额或其他收入来源不会决定依赖关系,并反映根据评论和后续判例所做的措辞微调。五个因素的清单保持不变,但指导语言比相对简略的2021年文本更加充实。
所有这些都不改变基础法规。无论是否有法规,法院都适用经济实质测试,而且即使发布最终规则,也必须经得起法院对机构解释的审查。
提案不涵盖的内容
这就是小企业容易混淆的地方。
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它不影响美国国税局(IRS)。《国内税收法典》在就业税、预扣税和税务信息报告方面使用不同的语言和不同的多因素普通法控制测试。某人可以因FLSA目的是承包商,但仍面临IRS在工资税方面的重新分类风险,反之亦然。请在你的文件中单独保留IRS 20因素式的分析。
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**它不影响《国家劳工关系法》、失业保险或工伤赔偿。**这些是独立的机构和法规,有自己的测试标准。
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**它不优先于州法。**如果你的经营地适用更严格的测试 — 例如加州和新泽西的ABC测试 — 你必须在州工资索赔方面满足州测试要求。联邦的明确并不降低州级门槛。对于跨州招聘的企业,应适用最严格的适用标准。
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**它不允许工人放弃其身份。**书面协议中工人"选择"承包商身份并不能将FLSA下的雇员转变为承包商。最高法院长期以来一直认为,在经济实质是雇佣关系的情况下,FLSA权利不能被放弃,因为放弃会破坏该法案的保护并引发不正当竞争。
在规则尚待批准期间现在应该做什么
把未来六个月当作一个建立文件记录的窗口期。无论最终规则是跟进提案还是改变方向,你现在收集的事实都将支持任一框架,监管机构和法院都将根据这些事实来判断,而不管他们更喜欢哪种因素标签。
1. 审计所有非工资名单上的人
列出去年12个月里你付过款的所有承包商、自由职业者、中介机构、零工平台工人、个体经营者和独资LLC。包括一次性项目聘用的人员。对每个工人,记录:他们做什么、如何获得报酬、谁设定工作安排和方法、使用什么工具、是否服务其他客户、为你工作多长时间和多连续、他们的工作与你的生产流程的一体化程度。
对于满足以下条件的工人,标记为重点审查对象:全职当量工作时间只为你工作,在你的场所或系统内,无限期地,以及你设定的固定时薪,使用你的设备和监督。这个群体在任何一种测试下都是最高风险的。
2. 先按两个核心因素对每种关系进行评分
控制权: 工人是否能实际拒绝、重新安排工作、设定价格、选择方法、服务其他客户或派遣有资质的替代人选?要看实际情况,而不是合同。如果你要求事先批准才能为其他方工作、设定核心工作时间或按小时监控,则记录为具有控制权。
盈利或亏损: 工人能否通过管理成本、协商价格、增加客户或雇用帮手来增加利润,以及工人是否可能在此次合作中遭受亏损?获得固定费用并承担成本超支和材料供应费用的工人具有盈亏风险。按小时支付并报销费用的工人则没有。
如果两个核心因素指向相同方向,请记录原因并保留支持性记录。如果指向不同,则要考虑三个次要因素,并记录任何能表明独立经营的其他事实:商业注册、独立的营业地点、广告、商业保险、助理工资、专业执照、客户名单。
3. 修改合同以反映现实 — 而非掩盖现实
一份强有力的独立承包商协议应反映事实,而非虚构。至少应包含以下内容:
- 描述可交付成果或项目范围,有明确的开始和结束时间或里程碑式收尾,而非开放式工作。
- 说明工人在满足交付成果的前提下控制工作安排和方法,并将监督限于对结果的验收。
- 允许工人无需受罚即可为其他方工作,并在可行的情况下,允许使用合格帮手或替代者完成工作。
- 让工人自行设定或协商费率并承担明确的费用;避免像对待员工一样报销所有业务开支。
- 要求工人使用自己的工具、执照、保险和营业场所,并保留相关证明文件。
- 避免附加福利条款、超出供应商所需范围的强制系统培训、以雇佣评估为名进行的绩效审查,或规范工作方式而非结果的纪律守则。
然后按照协议执行。提案将降低任何双方从未行使过的纸面权利的价值。
4. 为两条轨道建立财务和税务基础设施
错误分类的风险不仅是一个标签问题。它涉及欠薪、加班费、工资税、失业保险、工伤赔偿和福利风险。
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工资单与应付账款的分离: 不要将承包商付款通过工资系统处理。通过应付账款支付,使用承包商的法定名称和税务识别号,与你备案的W-9表一致。核实姓名和税号;如果W-9未通过匹配,未来付款可能需要按24%进行备用预扣。
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1099表格管理: 按日历年跟踪每笔1099-NEC阈值承包商的付款。保留经签署的W-9、委托书和显示基于项目计费的发票。你的1099总额在审计时经常会被交叉比对。
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加班储备意识: 如果目前被归为承包商的工人实际上是FLSA雇员,那么该企业每周工作40小时以外的所有时间 — 包括目前按固定费率支付的时间 — 都可能需要支付正常工资1.5倍的加班费。即使在做出决定之前,也要保存被标记关系的工时记录;缺失记录以后将被推定为不利。
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按工人分别记账: 将承包商费用计入专用的"承包商"或"外部服务"科目,而不是混入工资。这种分离可以加快税务和审计审查,并表明你是按照商业关系来跟踪的。
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州级增项: 在ABC测试州,请为法定的雇佣推定及其三个狭窄豁免做预算。联邦两因素分析不能消除州工资索赔、失业保险审计和工人赔偿中ABC测试中的"不受控制"、"在正常业务范围之外"和"独立建立的行业"等要求。
5. 尽早检查FMLA和MSPA风险
如果最终规则将FMLA和MSPA与FLSA测试对齐,那么休假计算和覆盖范围将随着分类的变化而变化。被重新归类为雇员的工人可能计入FMLA的50名雇员门槛或MSPA的覆盖范围,并可能为农场工人承包商产生受保护的休假或住房和交通义务。在地位变化波及休假管理之前,请咨询法律顾问审查人员编制和工作地点覆盖情况。
6. 不要突然或大规模地重新分类
仓促地、同一天内重新分类而不调整监督、薪酬、福利和沟通,可能会引发士气问题、诉讼和追溯责任等风险。请咨询雇佣法律师,规划生效日期,调整加班费,设立预扣和福利登记,以中立的方式沟通,并保守与律师之间的备忘录特权。
7. 为你保留承包商身份的每个承包商创建分类档案
把它想象成你供应商账本的offer letter:
- 包含范围和结束日期的委托书或工作说明书
- 工人的企业注册、EIN信函、保险、执照、网站和营销证明
- 设备和投资收据,以及工人自身承担费用的证明
- 显示工人定价的费率表或投标
- 其他客户或服务其他客户的能力证明
- 显示方法和工作安排的控制权在工人手中的沟通记录
- 以工人名义开出的发票,而不是你的考勤卡
根据FLSA记录保存要求,保留至最后一次付款后至少三年,如果州法律要求更长,则按州法律执行。在调查中,该档案证明你同时应用了该测试,而不是在收到审计通知之后。
法律区分背后的记账方法
正确的分类早在上法庭之前就存在于分类账中。
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雇员成本 包括总工资、雇主工资税(社保和医疗保险税、联邦失业保险税、州失业保险)、工伤保险费、福利、加班费和带薪休假应计项目。你代扣所得税和就业税,并在W-2和941表上报告。
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承包商成本 计入外部服务或分包商费用,无需代扣(除非需要备用预扣)、无需缴纳工资税存款,并在1099-NEC表上报告。你不为承包商承担失业保险、工伤补偿或福利,也不设置基于工时的加班费。
当界限模糊时,账目也会模糊:本应按1.5倍计算的加班时间变成了固定的承包商费用,本应缴纳的税款未缴,你本来以为赚到的利润被高估了,因为你在定价时没有考虑依法适用的雇佣管理费。在压力下重建数月未付的加班费和漏缴的工资税,比从一开始就保持两条轨道的干净要昂贵得多。
本周就能做的实用方法
与负责招聘审批和结账的人安排一个小时,与你的前五大支出承包商讨论四个问题:
- 如果我们明天停止下达指示,只根据交付成果来判断,工作还会成功吗?
- 这个人能否通过自己的主动性和管理方式在这项工作中赚得更多或亏本?
- 如果失去这次合作,这个人的这项技能明天就无法卖给其他人了吗?
- 这个人的工作是否与我们的生产流程相分离,还是说他们是一个节点?
如果所有问题的答案都指向一个独立的业务,那么你的档案应该能展示控制、投资、技能、持久性和一体化的证据。如果至少有一个答案显示依赖 — 尤其是在控制或盈亏方面 — 那就按就业来定价,相应地进行分类,并建立工资和保险基础设施。无论哪种结果,积极主动总比被动应对更经济。
简化你的财务管理
工人是承包商还是雇员的分类,决定了你如何运营工资、跟踪费用、预扣税款和报告收入 — 而清晰的记录更容易证明正确的分类。Beancount.io提供纯文本、版本控制的会计功能,可以清晰分离和完全审计承包商付款、工资交易和福利成本。免费开始,看看透明的复式簿记如何为每个商业关系带来清晰度。