Представьте, что американская компания сливается с более мелким иностранным бизнесом, создает новую материнскую компанию в Ирландии или Великобритании и рассчитывает в процессе избавиться от своих налоговых обязательств в США. Затем Налоговая служба США (IRS) рассматривает сделку и заявляет: ничего не изменилось. «Иностранная» материнская компания рассматривается как отечественная корпорация для любых целей налогового кодекса. Ожидаемая налоговая экономия исчезает.
Такой результат является следствием работы Раздела 7874 Налогового кодекса США — правил против инверсии. Эти положения меняли ландшафт трансграничных слияний на протяжении более двух десятилетий, и под их действие попадает гораздо больше сделок, чем просто громкие «налоговые инверсии» 2010-х годов. Если ваш бизнес участвует в трансграничном приобретении, зарубежной реорганизации или сделке, в результате которой американские владельцы становятся акционерами новой иностранной материнской компании, Раздел 7874 заслуживает внимательного изучения задолго до подписания документов.
В этом руководстве объясняется, что такое корпоративная инверсия, как работают тесты на владение долей в 60% и 80%, почему исключение по «существенной деловой деятельности» так сложно применить и что происходит с компанией, оказавшейся в опасной зоне.
Что такое корпоративная инверсия?
Корпоративная инверсия — это сделка, в которой американская компания становится дочерней компанией иностранной материнской компании или иным образом реорганизуется так, что во главе структуры оказывается иностранная корпорация. Деятельность в США обычно продолжается точно так же, как и раньше: те же сотрудники, штаб-квартира и клиенты. Меняется только юридическая схема владения.
Исторически привлекательность этого заключалась в налогах. До налоговой реформы 2017 года США облагали корпорации налогом на их общемировой доход по ставке 35%. Многие другие страны использовали более низкие ставки и облагали налогом только доход из внутренних источников. Перенося материнскую компанию за рубеж, американская транснациональная корпорация могла снизить налог на свою иностранную прибыль и получить больше гибкости при перемещении денежных средств внутри группы.
Конгресс счел наиболее агрессивные варианты таких сделок уклонением от уплаты налогов, замаскированным под слияние. Ответной мерой стал Раздел 7874, принятый в рамках Закона о создании рабочих мест в Америке от 2004 года. Он не запрещает инверсии. Вместо этого он отменяет или резко ограничивает налоговые льготы в зависимости от того, какой долей новой иностранной материнской компании в итоге владеют прежние американские собственники.
Трехчастный тест
Раздел 7874 применяется к сделке, завершенной после 4 марта 2003 года, если в рамках плана или серии взаимосвязанных сделок соблюдаются три условия:
- Приобретение. Иностранная корпорация прямо или косвенно приобретает практически все активы отечественной корпорации или практически все активы, составляющие торговую или предпринимательскую деятельность отечественного партнерства.
- Тест на владение. После приобретения бывшие акционеры или партнеры американской организации владеют не менее чем 60% акций иностранной корпорации (по количеству голосов или стоимости) «в силу» своего прежнего владения.
- Отсутствие существенной деловой деятельности. «Расширенная аффилированная группа» не имеет существенной деловой деятельности в иностранном государстве, где создана или организована новая материнская компания, по сравнению с общей общемировой деловой деятельностью группы.
Если все три условия соблюдены, иностранная корпорация признается «суррогатной иностранной корпорацией», а приобретенная американская компания становится «экспатриированной организацией». Последствия зависят от того, насколько высок процент владения.
Тесты на 60-процентное и 80-процентное владение
Процент владения является ядром Раздела 7874 и приводит к двум совершенно разным результатам.
Тест на 80%: Режим отечественной корпорации
Если бывшие американские владельцы удерживают 80% или более новой иностранной материнской компании (по голосам или стоимости), правила предусматривают самый жесткий сценарий. Иностранная корпорация рассматривается как отечественная корпорация для всех целей Налогового кодекса.
Проще говоря, инверсия игнорируется. «Иностранная» материнская компания подает декларации и платит корпоративный налог в США точно так же, как если бы она была зарегистрирована в штате Делавэр. Все налоговые льготы, ради которых структурировалась сделка, исчезают, потому что для целей налогообложения компания никогда не «уходила» из США.
Тест на 60%: Иностранный статус, но со штрафами
Если бывшие американские владельцы удерживают не менее 60%, но менее 80%, иностранная корпорация сохраняет свой иностранный статус, однако экспатриированная американская организация попадает под отдельный штрафной режим.
В течение 10-летнего «применимого периода» американская компания должна признавать свою «прибыль от инверсии» (доход от передачи или лицензирования активов иностранным связанным лицам после инверсии) и, как правило, не может использовать чистые операционные убытки, иностранные налоговые кредиты или большинство других налоговых атрибутов для перекрытия этой прибыли. Раздел 7874(e) еще больше ужесточает требования: большинство кредитов могут зачитываться в счет налогов только в той мере, в какой налоговые обязательства компании превышают прибыль от инверсии, умноженную на максимальную корпоративную ставку. В результате встроенная прибыль и реструктуризация после сделки облагаются налогом в полном объеме, при этом обычные налоговые щиты компании отключаются.
Ниже 60 процентов: вне действия правил
Если прежние американские владельцы удерживают менее 60 процентов, Раздел 7874 не применяется вовсе. Именно поэтому структурирование сделок часто фокусируется на размывании доли американской стороны ниже порога в 60 процентов — обычно путем слияния с иностранным партнером, достаточно крупным, чтобы его акционеры владели значительной частью объединенной компании.
Почему расчет доли владения — это не просто арифметика
Основатель может предположить, что процент владения — это просто вопрос подсчета акций. Это не так. Министерство финансов и Налоговая служба США (IRS) разработали правила, которые корректируют как числитель, так и знаменатель дроби владения, почти всегда в сторону увеличения процента.
Дисквалифицированные акции. Акции иностранной материнской компании, выпущенные в обмен на «неквалифицированное имущество» — денежные средства, ликвидные ценные бумаги и определенные другие пассивные активы — обычно исключаются из знаменателя. Наполнение иностранной материнской компании наличными для размывания доли американских владельцев не сработает; такие акции просто удаляются из расчета.
Правило серийных инверсий. Иностранная компания не может наращивать массу за счет повторных приобретений в США, чтобы каждая новая сделка казалась небольшой. Акции, выпущенные иностранным покупателем в рамках сделок по приобретению в США в течение предыдущих 36 месяцев, игнорируются при оценке размера следующей сделки.
Рассмотрим упрощенный пример. Иностранная компания А оценивается в 100 долларов. В течение трех лет она приобретает американские компании B, C и D, выпуская акции на суммы 50, 50 и 150 долларов соответственно. При грубом подсчете акционеры компании D владели бы 150 из 350 долларов, или около 43 процентов — комфортно ниже 60 процентов. Но правило серийных инверсий не учитывает приобретения компаний B и C. Компания A рассматривается как имеющая стоимость 100 долларов до сделки с компанией D, поэтому считается, что акционеры компании D владеют 150 из 250 долларов, или 60 процентами. Теперь эта сделка признается 60-процентной инверсией.
Распределения для уменьшения активов. Дивиденды или распределения перед сделкой, которые уменьшают американскую компанию, чтобы сделать ее владельцев меньшей частью объединенной структуры, могут быть добавлены обратно в числитель согласно правилам о «распределениях, совершенных вне рамок обычной деятельности».
Главный вывод заключается в том, что доля владения — это тщательно выверенное число. Две сделки с одинаковым количеством акций могут оказаться по разные стороны 60-процентной линии после применения этих корректировок.
«Безопасная гавань» существенной деловой активности
Даже если транзакция проходит тесты на приобретение и владение, она полностью избегает действия Раздела 7874, если расширенная аффилированная группа ведет существенную деловую активность в иностранном государстве, где зарегистрирована новая материнская компания. Это установленная законом «безопасная гавань» — и она намеренно труднодостижима.
Положения Министерства финансов заменили расплывчатый анализ фактов и обстоятельств четким 25-процентным тестом. Чтобы иметь существенную деловую активность в соответствующей иностранной стране, группа должна соответствовать всем следующим требованиям на применимую дату или в течение периода тестирования:
- Сотрудники: Не менее 25 процентов сотрудников группы базируются в этой стране, и не менее 25 процентов от общего вознаграждения сотрудников выплачивается сотрудникам, находящимся там.
- Активы: Не менее 25 процентов стоимости активов группы находится в этой стране.
- Доход: Не менее 25 процентов дохода группы извлекается в этой стране.
Есть еще одно требование, которое незаметно закрывает популярную лазейку: новая иностранная материнская компания должна быть налоговым резидентом страны, в которой она зарегистрирована. Регистрация в юрисдикции исключительно ради ее правового режима при налогообложении в другом месте не позволяет воспользоваться «безопасной гаванью».
25-процентные пороги намеренно высоки. Для большинства американских транснациональных корпораций четверть всех сотрудников, активов и доходов просто не находится в небольшой зарубежной стране, выбранной для материнской компании. «Безопасная гавань» реальна, но на практике она доступна в основном подлинно глобальным компаниям с глубоким операционным присутствием в этой стране, а не компаниям, ищущим адрес для налоговой оптимизации.
Как налоговый закон 2017 года изменил расчеты
Закон о снижении налогов и создании рабочих мест от 2017 года не отменил Раздел 7874, но уменьшил стимулы для инверсии. Ставка корпоративного налога упала с 35 до 21 процента, и Соединенные Штаты перешли к более территориальной системе налогообложения иностранных доходов. Новые положения — режим глобального нематериального дохода с низким налогообложением (GILTI) и налог на размывание налоговой базы и предотвращение злоупотреблений (BEAT) — также направлены против трансграничного перемещения прибыли, которое часто следовало за инверсией.
В результате волна громких инверсий замедлилась. Но Раздел 7874 по-прежнему в полной мере сохраняет свою силу, и он затрагивает обычные трансграничные сделки M&A, а не только сделки, задуманные как налоговые схемы. Американская компания, сливающаяся с иностранным контрагентом, частный бизнес, реорганизующийся под управлением иностранного холдинга, или стартап, приобретаемый зарубежной группой, — все они могут случайно получить статус суррогатной иностранной корпорации, даже не намереваясь совершить «инверсию». Правила применяются на основе структуры и математики владения, а не намерений.
Практические выводы для владельцев бизнеса и консультантов
- Проведите расчет владения на раннем этапе. Если в результате трансграничной сделки американские владельцы могут получить 60 или более процентов акций иностранной материнской компании, смоделируйте долю владения — с учетом дисквалифицированных акций, правил серийных инверсий и корректировок распределений — до того, как окончательно утвердите структуру.
- Не предполагайте, что иностранная материнская компания означает иностранный налоговый режим. При доле 80 процентов и выше иностранная материнская компания рассматривается как корпорация США. Юридическая схема и налоговый результат могут полностью расходиться.
- Относитесь к «безопасной гавани» как к узкому пути. Тест на существенную деловую активность (25 процентов) трудно выполнить. Планируйте его использование только в том случае, если группа действительно имеет такое присутствие в выбранной стране.
- Следите за 10-летним периодом. Инверсия в диапазоне от 60 до 80 процентов создает десятилетний «применимый период», в течение которого прибыль от инверсии облагается налогом без использования обычных льгот. Пост-сделочная реструктуризация должна это учитывать.
- Документируйте всё. Проценты владения, данные о деловой активности и график взаимосвязанных транзакций — всё это требует своевременного ведения записей. Анализ требует глубокого изучения фактов, и Налоговая служба (IRS) тщательно его проверяет.
Обеспечьте чистоту отчетности по трансграничным операциям с первого дня
Анализ по Разделу 7874 (Section 7874) напрямую зависит от точности данных: долей владения, стоимости активов, численности сотрудников, доходов по юрисдикциям и точного времени совершения связанных операций. Когда эта информация разрознена по таблицам и разрозненным системам, ее восстановление под давлением аудита становится мучительным и дорогостоящим процессом.
Beancount.io предлагает инструменты для текстовой бухгалтерии (plain-text accounting), которые обеспечивают полную прозрачность и контроль над вашими финансовыми данными. Каждая запись доступна для чтения, поддерживает контроль версий и легко отслеживается между различными структурами и юрисдикциями — без «черных ящиков» и привязки к конкретному поставщику ПО. Готовитесь ли вы к трансграничному слиянию или просто ведете учет группы компаний, чистая отчетность делает сложный налоговый анализ гораздо проще. Начните бесплатно и узнайте, почему разработчики и финансовые специалисты переходят на текстовую бухгалтерию.
Данная статья носит исключительно информационный характер и не является юридической или налоговой консультацией. Трансграничные сделки и анализ по Разделу 7874 сильно зависят от конкретных фактов — проконсультируйтесь с квалифицированным налоговым консультантом перед структурированием любой сделки.