Imagineu-vos que una empresa dels EUA es fusiona amb un negoci estranger més petit, estableix una nova empresa matriu a Irlanda o al Regne Unit i espera desfer-se de les seves obligacions fiscals corporatives als EUA en el procés. Aleshores, l'IRS examina l'operació i diu: no ha canviat res. La matriu "estrangera" es tracta com una corporació domèstica per a tots els propòsits del codi fiscal. L'estalvi fiscal esperat desapareix.
Aquest resultat és obra de la Secció 7874 de l'Internal Revenue Code (Codi d'Ingressos Interns), les normes anti-inversió. Aquestes disposicions han remodelat les fusions transfrontereres durant més de dues dècades i afecten moltes més transaccions que les mediàtiques "inversions fiscals" de la dècada de 2010. Si el vostre negoci està involucrat en una adquisició transfronterera, una reorganització estrangera o una operació on els propietaris dels EUA acaben posseint accions d'una nova matriu estrangera, la Secció 7874 mereix una anàlisi acurada molt abans de signar els papers.
Aquesta guia explica què és una inversió corporativa, com funcionen les proves de propietat del 60 i del 80 per cent, per què l'excepció d'"activitats empresarials substancials" és tan difícil de satisfer i què li passa a una empresa que cau a la zona de perill.
Què és una inversió corporativa?
Una inversió corporativa és una transacció en la qual una empresa dels EUA es converteix en una subsidiària d'una matriu estrangera, o es reorganitza de manera que una corporació estrangera se situa a la part superior de l'estructura. Les operacions als EUA solen continuar exactament com abans: mateixos empleats, mateixa seu central, mateixos clients. El que canvia és l'esquema de propietat legal.
L'atractiu, històricament, era fiscal. Abans de la llei fiscal de 2017, els Estats Units gravaven les corporacions pels seus ingressos mundials a un tipus del 35 per cent. Molts altres països utilitzaven tipus més baixos i gravaven només els ingressos de font nacional. En traslladar l'empresa matriu a l'estranger, una multinacional dels EUA podia reduir els impostos sobre els seus guanys estrangers i guanyar més flexibilitat per moure efectiu dins del grup.
El Congrés va considerar les versions més agressives d'aquestes operacions com una elusió fiscal disfressada de fusió. La Secció 7874, promulgada com a part de l'American Jobs Creation Act de 2004, va ser la resposta. No prohibeix les inversions. En canvi, elimina o limita dràsticament els beneficis fiscals, depenent de quina part de la nova matriu estrangera acabin posseint els antics propietaris dels EUA.
La prova de tres parts
La Secció 7874 s'aplica a una transacció completada després del 4 de març de 2003, quan es compleixen tres condicions sota un pla o una sèrie de transaccions relacionades:
- L'adquisició. Una corporació estrangera adquireix directament o indirectament substancialment totes les propietats d'una corporació domèstica, o substancialment totes les propietats que constitueixen una activitat comercial o negoci d'una associació (partnership) domèstica.
- La prova de propietat. Després de l'adquisició, els antics accionistes o socis de l'entitat dels EUA posseeixen almenys el 60 per cent de les accions de la corporació estrangera —per vot o per valor— "en virtut de" la seva propietat anterior.
- Absència d'activitats empresarials substancials. El "grup afiliat ampliat" no té activitats empresarials substancials al país estranger on es crea o s'organitza la nova matriu, en comparació amb les activitats empresarials mundials totals del grup.
Si es compleixen totes tres, la corporació estrangera és una "corporació estrangera subrogada" (surrogate foreign corporation), i l'empresa dels EUA que va ser adquirida es converteix en una "entitat expatriada". Les conseqüències depenen aleshores de fins a quin punt puja el percentatge de propietat.
Les proves de propietat del 60 per cent i del 80 per cent
El percentatge de propietat és el cor de la Secció 7874, i produeix dos resultats molt diferents.
La prova del 80 per cent: Tractada com una corporació domèstica
Si els antics propietaris dels EUA posseeixen el 80 per cent o més de la nova matriu estrangera per vot o per valor, les normes apliquen el resultat més sever. La corporació estrangera es tracta com una corporació domèstica per a tots els propòsits del Codi d'Ingressos Interns.
En termes clars, la inversió s'ignora. La matriu "estrangera" presenta declaracions i paga l'impost de societats dels EUA exactament com si s'hagués constituït a Delaware. Qualsevol benefici fiscal que l'operació hagués estat estructurada per capturar desapareix, perquè a efectes fiscals l'empresa mai no va marxar.
La prova del 60 per cent: Estrangera, però penalitzada
Si els antics propietaris dels EUA posseeixen almenys el 60 per cent però menys del 80 per cent, la corporació estrangera manté el seu estatus estranger, però l'entitat dels EUA expatriada rep un règim de penalització independent.
Durant un "període aplicable" de 10 anys, l'empresa dels EUA ha de reconèixer el seu "guany per inversió" (inversion gain) —guany o ingressos derivats de la transferència o llicència de propietat a persones estrangeres relacionades després de la inversió— i generalment no pot utilitzar pèrdues operatives netes (net operating losses), crèdits fiscals per impostos estrangers o la majoria dels altres atributs fiscals per protegir aquest guany. La Secció 7874(e) endureix encara més les condicions: la majoria dels crèdits poden compensar l'impost només en la mesura que la responsabilitat fiscal de l'empresa superi el guany per inversió multiplicat pel tipus impositiu corporatiu més alt. El resultat és que els guanys latents i la reestructuració posterior a l'operació es graven íntegrament, amb els escuts habituals de l'empresa desactivats.
Sota el 60 per cent: fora de les regles
Si els antics propietaris dels EUA posseeixen menys del 60 per cent, la Secció 7874 no s'aplica en absolut. Per això l'estructuració de les operacions sovint es centra en diluir la part dels EUA per sota de la línia del 60 per cent — normalment mitjançant la fusió amb un soci estranger prou gran perquè els seus accionistes posseeixin una part significativa de l'empresa combinada.
Per què la fracció de propietat no és una aritmètica simple
Un fundador podria assumir que el percentatge de propietat és només una qüestió de comptar accions. No ho és. El Tresor i l'IRS han superposat regles que ajusten tant el numerador com el denominador de la fracció de propietat, gairebé sempre en la direcció de fer pujar el percentatge.
Accions desqualificades. Les accions de la matriu estrangera que s'emeten per "propietat no qualificada" — efectiu, valors negociables i altres actius passius determinats — s'exclouen generalment del denominador. Omplir la matriu estrangera d'efectiu per diluir els propietaris dels EUA no funciona; aquestes accions simplement s'eliminen del càlcul.
La regla d'inversió en sèrie. Una empresa estrangera no pot augmentar el seu volum mitjançant adquisicions repetides als EUA per fer que cada nova operació sembli petita. Les accions que l'adquirent estranger va emetre en adquisicions als EUA durant els 36 mesos anteriors es descarten en dimensionar la següent operació.
Considereu un exemple simplificat. L'empresa estrangera A val 100 . En tres anys adquireix les empreses dels EUA B, C i D, emetent 50 \, 50 de les seves accions. En un recompte brut, els accionistes de l'empresa D posseirien 150 de 350 \, o aproximadament el 43 per cent — còmodament per sota del 60 per cent. Però la regla d'inversió en sèrie ignora les adquisicions de B i C. L'empresa A es tracta com si valgués 100 de 250 $, o el 60 per cent. L'operació és ara una inversió del 60 per cent.
Distribucions d'aprimament (skinny-down). Els dividends o distribucions previs a l'operació que redueixen l'empresa dels EUA per fer que els seus propietaris siguin una part més petita de l'entitat combinada es poden tornar a sumar al numerador sota les regles de "distribució de curs no ordinari".
La conclusió és que la fracció de propietat és un número fortament manipulat. Dues operacions amb recomptes d'accions idèntics poden acabar en costats oposats de la línia del 60 per cent un cop s'apliquen aquests ajustos.
El port segur d'activitats empresarials substancials
Fins i tot si una transacció compleix les proves d'adquisició i propietat, escapa completament de la Secció 7874 si el grup afiliat ampliat té activitats empresarials substancials al país estranger on s'organitza la nova matriu. Aquest és el port segur legal — i és deliberadament difícil d'assolir.
Les regulacions del Tresor van substituir una anàlisi vaga de fets i circumstàncies per una prova clara del 25 per cent. Per tenir activitats empresarials substancials al país estranger pertinent, el grup ha de satisfer tot el següent en la data aplicable o durant el període de prova:
- Empleats: Almenys el 25 per cent dels empleats del grup tenen la base al país, i almenys el 25 per cent de la compensació total dels empleats es paga als empleats amb base allí.
- Actius: Almenys el 25 per cent del valor dels actius del grup es troba al país.
- Ingressos: Almenys el 25 per cent dels ingressos del grup s'obtenen al país.
Hi ha un requisit més que tanca silenciosament un recurs popular: la nova matriu estrangera ha de ser resident fiscal del país on està constituïda. Constituir-se en una jurisdicció purament pel seu règim jurídic, mentre es tributa en un altre lloc, no satisfà el port segur.
Els llindars del 25 per cent són intencionadament elevats. Per a la majoria de les multinacionals dels EUA, una quarta part de tots els empleats, actius i ingressos simplement no es troben en el petit país estranger escollit per a la matriu. El port segur és real, però a la pràctica està disponible principalment per a empreses realment globals amb una profunda petjada operativa en aquest país — no per a empreses que busquen una adreça fiscal.
Com la llei fiscal del 2017 va canviar el càlcul
La Llei de retallades d'impostos i ocupació de 2017 no va derogar la Secció 7874, però va reduir l'incentiu per invertir. El tipus de l'impost de societats va baixar del 35 per cent al 21 per cent, i els Estats Units van passar a un sistema més territorial per als guanys estrangers. Les noves disposicions — el règim d'ingressos globals baixos d'intangibles gravats (GILTI) i l'impost d'erosió de la base i antiabús (BEAT) — també tenen com a objectiu la desviació de beneficis transfronterera que sovint seguia a una inversió.
El resultat és que l'onada d'inversions de titulars s'ha frenat. Però la Secció 7874 encara està plenament vigent, i arriba a les operacions ordinàries de fusions i adquisicions transfrontereres, no només a les operacions dissenyades com a jugades fiscals. Una empresa dels EUA que es fusiona amb una contrapart estrangera, una empresa privada que es reorganitza sota una societat de cartera estrangera o una startup adquirida per un grup estranger poden caure en l'estatut de corporació estrangera subrogada sense haver pretès mai una "inversió". Les regles s'apliquen segons l'estructura i el càlcul de la propietat, no segons la intenció.
Consells pràctics per a propietaris d'empreses i assessors
- Feu el càlcul de la propietat d'hora. Si una operació transfronterera pogués deixar els propietaris dels EUA amb el 60 per cent o més d'una matriu estrangera, modeleu la fracció de propietat — amb els ajustos d'accions desqualificades, inversió en sèrie i distribució — abans de comprometre-vos amb una estructura.
- No assumiu que una matriu estrangera equival a un tractament fiscal estranger. Al 80 per cent o més, la matriu estrangera es tracta com una corporació dels EUA. L'esquema legal i el resultat fiscal poden divergir completament.
- Tracteu el port segur com a estret. La prova d'activitats empresarials substancials del 25 per cent és difícil de complir. Planifiqueu-la només si el grup realment té aquesta presència al país escollit.
- Vigileu la cua de 10 anys. Una inversió del 60 al 80 per cent crea un període aplicable d'una dècada durant el qual el guany d'inversió es grava sense els escuts habituals. La reestructuració posterior a l'operació ha de tenir-ho en compte.
- Documenteu-ho tot. Els percentatges de propietat, les dades d'activitat empresarial i el cronograma de les transaccions relacionades necessiten registres contemporanis. L'anàlisi requereix moltes dades i l'IRS la revisa detalladament.
Mantingueu els vostres registres transfronterers nets des del primer dia
L'anàlisi de la Secció 7874 depèn totalment de dades precises: percentatges de propietat, valors dels actius, recompte d'empleats, ingressos per jurisdicció i el moment exacte de les transaccions vinculades. Quan aquesta informació està dispersa en fulls de càlcul i sistemes desconnectats, reconstruir-la sota la pressió d'una auditoria és dolorós i costós.
Beancount.io ofereix comptabilitat en text pla que us proporciona una transparència i un control totals sobre les vostres dades financeres: cada entrada és llegible, amb control de versions i fàcil de rastrejar entre entitats i jurisdiccions, sense caixes negres ni dependència d'un proveïdor. Tant si us esteu preparant per a una fusió transfronterera com si simplement porteu els llibres d'un grup multi-entitat, uns registres nets fan que les anàlisis fiscals complexes siguin molt més gestionables. Comenceu gratis i descobriu per què els desenvolupadors i professionals de les finances s'estan passant a la comptabilitat en text pla.
Aquest article té caràcter informatiu general i no constitueix assessorament legal ni fiscal. Les transaccions transfrontereres i l'anàlisi de la Secció 7874 depenen molt de fets específics; consulteu un assessor fiscal qualificat abans d'estructurar qualsevol operació.