Secció 1248 de dividends implícits en vendes d'accions de CFC: Una guia per a l'accionista dels EUA sobre E&P, GILTI i PTEP

Imagineu que vau ajudar a fundar una corporació estrangera controlada (CFC) fa deu anys, que vau mantenir més del 10 per cent de les accions amb dret a vot durant tot el temps i que finalment veneu les vostres accions per un guany de 15 milions de dòlars. Espereu pagar l'impost sobre guanys de capital a llarg termini al 20 per cent més el 3,8 per cent de l'impost sobre els ingressos nets d'inversió. Llavors, el vostre CPA us dóna una sorpresa desagradable: una gran part d'aquest guany no és en absolut un guany de capital. Segons la secció 1248, es recaracteritza com un dividend, possiblement tributat a tipus ordinaris, i heu de rastrejar dècades de beneficis i reserves estrangers per esbrinar a quant puja.

Benvinguts a un dels racons més contraintuïtius del codi fiscal internacional dels EUA. La secció 1248 ha estat vigent des de 1962, però la manera com interactua amb GILTI, la Subpart F i el règim de "beneficis i reserves prèviament gravats" (PTEP) posterior al 2017 s'ha tornat dràsticament més complexa. Aquesta guia repassa qui es veu afectat, com funciona la recaracterització, on es troben les oportunitats de planificació i les trampes, i com portar registres nets perquè els números realment quadrin en el moment de la sortida.

Què fa realment la secció 1248

La secció 1248 és una norma de recaracterització, no un impost addicional. Quan una persona dels EUA ven o intercanvia accions d'una corporació estrangera, l'estatut intervé i diu: en la mesura dels beneficis i reserves (E&P) de la corporació estrangera que es van acumular mentre era una CFC i vós éreu un accionista del 10 per cent, el vostre guany en la venda es tracta com un dividend en lloc d'un guany de capital.

El mecanisme és important perquè els dividends i els guanys de capital tributen de manera diferent:

• Accionistes individuals dels EUA: Un "dividend qualificat" d'una corporació estrangera en un país amb conveni encara pot obtenir la taxa de dividend qualificat del 20 per cent, però només si es compleixen condicions específiques. Si la corporació estrangera no és elegible, la part del dividend tributa a tipus ordinaris (fins al 37 per cent) en lloc de la taxa de guanys de capital a llarg termini.
• Accionistes corporatius dels EUA: La part del dividend pot optar a la deducció per dividends rebuts (DRD) de la secció 245A, que pot fer que l'impost dels EUA sobre aquesta part sigui zero. Contraintuïtivament, la recaracterització pot ser favorable per a les corporacions de tipus C.

De qualsevol manera, només el guany que té E&P elegible per a dividends al darrere es reclassifica. Qualsevol guany que superi l'E&P qualificat continua sent guany de capital.

Les dues proves de llindar

La secció 1248 només s'aplica quan es compleixen aquestes dues condicions:

1. La corporació era una CFC durant el període retrospectiu

Una corporació estrangera és una "corporació estrangera controlada" si els accionistes dels EUA (cadascun amb el 10 per cent o més per vot o valor) posseeixen col·lectivament més del 50 per cent de les accions per vot o valor. La norma s'aplica si la corporació va ser una CFC en qualsevol moment durant el període de cinc anys que acaba en la data de la venda.

Una empresa que va ser una CFC durant els primers tres d'aquests cinc anys i que es va vendre fins a perdre l'estatus de CFC dos anys abans de la disposició, encara activa la secció 1248 per als seus accionistes dels EUA del 10 per cent restants.

2. El venedor era un accionista dels EUA del 10 per cent durant aquest període retrospectiu

El venedor ha d'haver posseït, directament o per atribució segons la secció 958, almenys el 10 per cent de les accions amb dret a vot de la corporació estrangera en qualsevol moment del mateix interval de cinc anys, durant un període en què la corporació era una CFC.

Un accionista del 9 per cent no hi està inclòs. Tampoc ho està un accionista del 12 per cent d'una corporació estrangera que mai ha estat una CFC. La trampa, per descomptat, és el fundador que s'ha diluït del 30 per cent al 5 per cent al llarg dels anys; encara supera el llindar basant-se en la propietat anterior.

Quant de guany es recaracteritza

La recaracterització està limitada per l'E&P. Concretament, només compta l'E&P que compleix tot el següent:

• Es va acumular en exercicis fiscals que comencen després del 31 de desembre de 1962 (la data de vigència original).
• Es va meritar durant els períodes en què la corporació estrangera era una CFC.
• Es va meritar durant els períodes en què l'accionista venedor posseïa les accions que ara s'estan venent.

Això de vegades s'anomena "import 1248" o "E&P de la secció 1248". Superposeu la coincidència del període de tinença del venedor amb l'E&P del període CFC de la corporació i obtindreu el fons comú.

Alguns exemples per fixar els càlculs:

Aquesta última fila és important: la secció 1248 només converteix guanys. No hi ha cap dividend "fantasma" en una venda amb pèrdues.

El matís modern: El PTEP redueix la reserva

Abans del 2017, la majoria de les SEC (CFC) tenien una reserva considerable d'E&P (guanys i beneficis) no gravats, de manera que la Secció 1248 tenia molt de marge d'actuació. Dos règims van canviar això dràsticament:

• L'impost de transició de la Secció 965 (2017) va forçar una inclusió puntual de la majoria dels E&P estrangers no gravats a un tipus reduït.
• El GILTI (Secció 951A) ha recollit, des del 2018, la major part dels ingressos anuals d'una SEC com a inclusió corrent de l'accionista dels EUA.

Quan un accionista dels EUA paga impostos corrents sobre els guanys d'una SEC, aquests guanys esdevenen "guanys i beneficis prèviament gravats" (PTEP, per les seves sigles en anglès) sota la Secció 959. El PTEP no forma part de la reserva de la Secció 1248 — la Secció 1248(d) exclou els E&P atribuïbles a imports inclosos prèviament sota la Secció 951 (Subpart F) i la Secció 951A (GILTI). La intuïció: ja n'heu pagat impostos als EUA, per tant, no se us hauria de tornar a gravar pels mateixos guanys quan vengueu les accions.

A la pràctica, això significa que una SEC propietat d'un accionista dels EUA que ha estat al corrent del GILTI any rere any sovint tindrà molt pocs E&P que no siguin PTEP quan es venguin les accions. La part de dividends de la Secció 1248 s'encongeix, i el guany roman com a guany de capital.

Per què els venedors corporatius poden voler més E&P 1248, i no menys

Aquí teniu la inversió que agafa desprevinguts molts assessors. Una corporació C domèstica:

• Paga el GILTI a un tipus efectiu del 10,5 per cent (abans dels crèdits fiscals estrangers), mentre que l'ingrés seria altrament un guany de capital a la sortida.
• Obté una deducció per dividends rebuts del 100 per cent sota la Secció 245A per la part de font estrangera dels dividends de "societats estrangeres especificades amb una participació del 10 per cent" — i els dividends de la 1248 hi compten.

Així doncs, els càlculs per a una corporació C poden ser els següents:

• 10 milions de dòlars de guany per accions de SEC, sense E&P de la Secció 1248: 2,1 milions de dòlars d'impost federal al tipus corporatiu del 21 per cent.
• 10 milions de dòlars de guany per accions de SEC, 8 milions de dòlars de dividend de la Secció 1248 que qualifica per a la Secció 245A: 420.000 dòlars d'impost federal (sobre els 2 milions de dòlars restants de guany de capital al 21 per cent).

Això és aproximadament un diferencial d'1,7 milions de dòlars. Alguns venedors corporatius realment volen reserves d'E&P no gravades a la sortida — dins dels límits, i subjecte a les regles de dividends híbrids de la Secció 245A i als requisits del període de tinença.

Per a les persones físiques, el càlcul sol ser el contrari: preferirien mantenir el guany com a guany de capital tret que la part del dividend qualifiqui clarament per al tipus de dividend qualificat del 20 per cent.

Coordinació amb la Subpart F i el GILTI l'any de la venda

L'any d'una venda d'accions d'una SEC és inusualment complex perquè tres règims poden extreure ingressos dels mateixos guanys:

1. La Subpart F recull categories contaminades (ingressos passius, certes vendes/serveis entre parts vinculades) per la part de l'any en què la societat era una SEC i el venedor era un accionista del 10 per cent.
2. El GILTI recull la majoria dels altres ingressos de l'any corrent sobre una base prorratejada similar.
3. La Secció 1248 intervé aleshores sobre el guany de la venda d'accions, però només després que la Subpart F i el GILTI de l'any corrent ja hagin convertit els E&P corresponents en PTEP.

La regla d'ordre és crítica: les inclusions de la Subpart F i del GILTI de l'any corrent redueixen la reserva d'E&P disponible per al tractament de dividends de la Secció 1248. Oblidar això pot portar a una doble comptabilització i a imports de dividends inflats.

La regla de la "SEC germana 964(e)"

La Secció 964(e) estén la Secció 1248 al guany reconegut per una SEC en la venda d'accions d'una SEC de nivell inferior. Per a una matriu corporativa domèstica, el guany que puja sota la Subpart F també pot qualificar per a la DRD de la Secció 245A en tractar la part recaracteritzada com un dividend. Aquest és un dels pocs llocs del codi que efectivament atorga l'exempció per participació a una venda d'accions entre SEC.

La regla especial per a societats hòlding domèstiques (Secció 1248(e))

Si heu format una societat hòlding dels EUA "principalment amb el propòsit de mantenir directament o indirectament accions" d'una societat estrangera, la Secció 1248(e) tracta la venda de les accions de la societat hòlding dels EUA com si fos una venda de les accions estrangeres subjacents als efectes de la Secció 1248. L'IRS no vol que els contribuents esquivin la Secció 1248 apilant un bloquejador domèstic sobre una SEC. Les estructures transfrontereres d'accionariat reduït han de planificar al voltant d'això.

Consideracions sobre herències i fideïcomisos

La Secció 1248 no desapareix netament amb la mort. Tot i que la Secció 1014 generalment proporciona una actualització de la base fiscal (step-up) en el moment de la mort, els ajustos de l'estil de la Secció 1014(b)(6) de l'IRC i la interacció de la Secció 1248 amb les transferències hereditàries són matisats. Les societats estrangeres mantingudes en fideïcomisos, o transferides entre membres de la família durant la vida, poden arrossegar E&P "contaminats" de la Secció 1248 que segueixen les accions fins i tot després d'una actualització de la base. Els planificadors d'herències que treballen amb famílies transfrontereres haurien de mapar els E&P de la Secció 1248 juntament amb els ajustos de base abans de redactar els documents de transferència.

Errors comuns que porten a grans sorpreses al tancament

Després d'anys assessorant venedors d'accions de SEC, es repeteixen certs patrons:

• Tractar tot el guany com a guany de capital sota la hipòtesi que "ja hem pagat el GILTI". El PTEP sol reduir la reserva de la Secció 1248, però poques vegades l'elimina. Els E&P anteriors al 2018, els dèficits de la Subpart F i un seguiment del PTEP poc fiable poden deixar enrere E&P significatius que no són PTEP.
• Oblidar la revisió retrospectiva de 5 anys per a l'estatus de SEC. Una societat estrangera que va perdre l'estatus de SEC fa tres anys encara pot activar la Secció 1248. Els compradors que realitzen la diligència deguda de vegades ho passen per alt.
• Càlculs d'E&P descuidats sota les Regulacions del Tresor Secció 1.1248-2 i Secció 1.1248-3. Els E&P de la Secció 1248 es calculen segons els principis de comptabilitat fiscal dels EUA, no segons els GAAP estrangers. Les empreses que només fan el seguiment dels comptes comptables del país local sovint han de reconstruir dècades d'E&P a l'estil dels EUA al tancament: car, lent i propens a errors.
• Ignorar la Secció 1248(e) en vendre una societat hòlding domèstica. Una simple venda d'accions d'una "Hòlding dels EUA" es pot convertir en una venda efectiva d'accions d'una filial estrangera a efectes fiscals.
• Gestionar malament l'assignació de PTEP entre les categories de la Secció 959(c)(1), (c)(2) i (c)(3). Les regles d'ordre determinen quin PTEP surt primer en una distribució. Els errors aquí poden inflar el guany que en realitat és un retorn de PTEP lliure d'impostos.
• No segregar els E&P elegibles per a dividends qualificats. Les persones físiques de vegades poden obtenir el tipus de dividend qualificat del 20 per cent sobre la part de dividend de la Secció 1248, però només si la societat estrangera compleix les proves de societat estrangera qualificada. Molts venedors apliquen per defecte els tipus ordinaris perquè no han documentat l'elegibilitat.

Elaboració d'un càlcul defendible de la Secció 1248

Un document de treball complet de la Secció 1248 hauria d'incloure, com a mínim:

1. Un roll-forward plurianual d'E&P (Guanys i Beneficis) per a la societat estrangera, calculat segons els principis fiscals dels EUA, a partir de l'any en què la societat es va convertir en una CFC (Societat Estrangera Controlada) o des que l'accionista va adquirir les accions, el que hagi passat més tard.
2. Un desglossament de PTEP (Guanys i Beneficis Prèviament Gravats) que faci el seguiment dels nivells de la Secció 959(c)(1), (c)(2) i (c)(3) any rere any, amb les fonts clarament identificades (Subpart F, GILTI, impost de transició de la Secció 965, dividends híbrids, imports previs de la Secció 1248).
3. Una superposició del període de tinença que mostri cada any que el venedor va complir el llindar del 10 per cent i cada any que la societat va ser una CFC. La intersecció és el fons (pool) de la Secció 1248.
4. Conciliacions dels Annexos J i P del Formulari 5471 per garantir que l'E&P i el PTEP mostrats en les declaracions passades coincideixin amb el document de treball.
5. Un càlcul de guanys/pèrdues assignant el guany entre la part del dividend (import 1248), l'elegibilitat per a la deducció per dividends rebuts (DRD) de la Secció 245A (per a venedors corporatius), l'elegibilitat per a dividends qualificats (per a venedors individuals) i el guany de capital residual.
6. Anàlisi de tractats si la societat estrangera es troba en una jurisdicció amb tractat, incloent-hi la retenció reduïda i l'estat de societat estrangera qualificada.

El seguiment separat de les despeses ajuda en el moment de la sortida

Moltes de les dades anteriors —comptabilitat estrangera local, ajustos d'E&P a l'estil dels EUA, PTEP previ, proves del període de tinença any rere any— haurien de ser controlades en un sol llibre major transparent en lloc de ser reconstruïdes en el moment de la venda. Una comptabilitat precisa durant els anys en què es manté una CFC és la diferència entre un càlcul fluid de la Secció 1248 i una sorpresa de costos de transacció de sis xifres. La mateixa disciplina en el llibre major dona suport a les presentacions del Formulari 5471, Formulari 8992 (GILTI) i Formulari 8993 (deducció de la Secció 250) durant tot el període de tinença.

Palanques de planificació abans de la venda

Algunes maniobres legals són comunes en els mesos i anys previs a una venda planificada d'accions de CFC:

• Dividend previ a la venda ("neteja d'E&P"): Una matriu corporativa nacional pot distribuir E&P que no sigui PTEP abans de la venda per aprofitar la Secció 245A en un dividend net en lloc de dependre de la mecànica de la Secció 1248. Cal coordinar-ho amb les regles del període de tinença de la Secció 246(c) i les regles de disposició extraordinària sota les regulacions de la Secció 245A.
• Elecció de la Secció 338(g) (o absència d'aquesta): Quan una corporació nacional adquireix accions de CFC i realitza una elecció 338(g), l'entitat estrangera objectiu es tracta com si estigués venent els seus actius. Cal coordinar-ho amb la Secció 1248 per evitar la doble duplicació de reconeixement.
• Liquidacions sota les Seccions 332/367: Una liquidació entrant d'una CFC en una matriu nacional té les seves pròpies regles relacionades amb la Secció 1248. Cal planificar-la amb antelació.
• Venda d'accions de CFC per part d'una societat de persones (partnership): El tractament a nivell agregat vs. a nivell d'entitat determina quins imports de la Secció 1248 s'apliquen.
• Neteja prèvia a la venda de GILTI: Per als venedors corporatius que prefereixen més tractament de dividend de la 1248 per captar la Secció 245A, accelerar l'E&P que no sigui PTEP pot ajudar. Per als individus, el contrari pot ser cert.

La palanca adequada depèn del perfil fiscal del venedor, del perfil fiscal del comprador i del que la societat estrangera tingui realment en els seus llibres. Cap d'aquests moviments funciona com una solució d'última hora la setmana del tancament; la majoria requereixen almenys d'12 a 24 mesos de planificació anticipada.

Per què això és important per a qualsevol persona relacionada amb M&A transfronterer

La Secció 1248 és una d'aquelles regles que determina silenciosament el resultat després d'impostos de milions de dòlars en transaccions transfrontereres. L'estatut és breu, però les regulacions sota les Seccions de Regulacions del Tresor 1.1248-1 a 1.1248-8, combinades amb el règim PTEP posterior a la TCJA, fan que fins i tot els assessors fiscals nacionals molt experimentats puguin passar-ho per alt.

Si sou un fundador, executiu o inversor amb interessos de propietat que traspassen una frontera internacional —o si assesseu persones que encaixen en aquesta descripció—, elaborar un document de treball de la Secció 1248 anys abans de la venda prevista és una de les activitats de planificació fiscal de més alt impacte que podeu fer. La recaracterització és obligatòria, però les opcions que l'envolten sobre la base, el període de tinença, l'estructura de l'entitat i les distribucions prèvies a la venda són totalment vostres.

Simplifiqueu la vostra comptabilitat transfronterera

El seguiment dels guanys i beneficis d'una CFC sota els principis fiscals dels EUA, estratificat amb cubetes de PTEP any rere any, evidències del període de tinença i conversió de moneda, és exactament el tipus de dades que es beneficien d'un llibre major transparent i amb control de versions en lloc d'un full de càlcul fràgil. Beancount.io us ofereix una comptabilitat en text pla que és auditable, programable i preparada per a la IA, perfecta per als registres plurianuals i multimoneda que exigeix la planificació fiscal internacional. Comenceu de franc i mantingueu les vostres posicions fiscals globals tan netes com els vostres llibres.