F-реорганизация съгласно Раздел 368(a)(1)(F): Преструктурирането преди приключване, което купувачите на дялово участие използват за закупуване на S корпорации

Ако управлявате печеливша S-корпорация и фирма за частен капитал (private equity) ви изпрати терм шийт (условия на сделката), някъде на трета страница ще видите фраза, която почти сигурно не се е появявала в обучението ви по право или бизнес: "Страните извършват предварителна F-реорганизация преди финализиране на сделката."

Не се паникьосвайте. Това изречение върши огромно количество тиха работа. В много сделки на средния пазар то е разликата между това да предадете на купувача компанията, която сте градили петнадесет години, и това да му предадете данъчно елегантна обвивка около нея — такава, която позволява на тях да получат увеличение на данъчната основа (step-up), на вас да прехвърлите част от капитала в NewCo без данъци и позволява на вашето опериращо дружество да запази същия EIN, същите банкови сметки и същите договори с доставчици в сутринта след приключване на сделката.

Това е историята на F-реорганизацията: малък, плътен параграф от Данъчния кодекс (IRC), който тихо се превърна в доминиращата структура за придобиване на S-корпорации от частни капиталови инвеститори преди финализиране на сделката.

Статутът: Седемнадесет думи, които изградиха индустрия

Раздел 368(a)(1)(F) дефинира F-реорганизацията като:

"проста промяна в идентичността, формата или мястото на учредяване на една корпорация, независимо как е осъществена."

Това е всичко. Това е цялото законово определение. Няма тест за приемственост на интересите. Няма тест за приемственост на стопанската дейност. Няма праг на контрол. Няма правила за "boot" (допълнително плащане). За транзакции, извършени на или след 25 февруари 2005 г., наредбите на Министерството на финансите изрично премахнаха дори тези наложени от съда пречки за F (и E) реорганизациите.

Това, което прави F-реорганизацията мощна, е това, което законът не изисква. Фактът, че можете да добавите напълно облагаема продажба върху нея — и все пак да наречете преструктурирането по горните нива необлагаемо — е ключът към цялата игра.

Шестте изисквания (Treas. Reg. § 1.368-2(m))

През 2015 г. Министерството на финансите финализира наредбите, които всъщност добавиха конкретика. За да се квалифицира като F-реорганизация, транзакцията трябва да отговаря на шест условия:

1. Акциите на Резултиращата корпорация се разпределят в замяна на акциите на Прехвърлящата корпорация. Всички акции на NewCo („Резултиращата корпорация“) трябва да бъдат емитирани в замяна на акции на OldCo („Прехвърлящата корпорация“).
2. Идентичност на собствеността върху акциите. Същите хора, които са притежавали OldCo, трябва да притежават NewCo веднага след това в същите пропорции. Без влизане на нови акционери, без излизане на стари акционери.
3. Липса на предходни активи или атрибути на Резултиращата корпорация. NewCo трябва да бъде чисто нова компания „черупка“ в деня на започване на сделката. Тя не може да има значителни съществуващи активи, пасиви или данъчни атрибути.
4. Ликвидация на Прехвърлящата корпорация. OldCo трябва да се ликвидира или да се третира като ликвидирана за федерални данъчни цели. (На практика това се постига чрез избор на статус QSub плюс преобразуване в LLC съгласно щатското законодателство.)
5. Единствена Резултираща корпорация. Само една корпорация може да излезе от процеса като корпорация „приемник“.
6. Единствена Прехвърляща корпорация. Само една корпорация влиза в процеса. Не можете да слеете две опериращи S-корпорации и да го наречете F-реорганизация.

Тези шест правила изглеждат педантични, но всяко от тях затваря вратичка, за която данъчната служба (IRS) е спорила години наред в съда. Пропуснете само едно — например оставяйки един долар оперативни активи в NewCo — и губите F-квалификацията, което може да доведе до каскадно облагане на печалбата както на корпоративно ниво, така и на ниво акционери.

Стандартната шестстепенна структура

Почти всяка модерна F-реорганизация, използвана при сливания и придобивания (M&A), следва същата хореография, одобрена от Rev. Rul. 2008-18. Преминете през нея по ред — редът е по-важен от същността.

Стъпка 1: Формиране на NewCo (нова корпорация). Акционерите на OldCo учредяват нов субект, често в същия щат, с име като „[OldCo] Holdings, Inc.“

Стъпка 2: NewCo подава Формуляр 2553 за избор на статус S-корпорация. Това е защитен избор. Ако NewCo не избере статус S на първия ден, приносът в Стъпка 3 може да прекрати изцяло веригата на статус S.

Стъпка 3: Акционерите внасят 100% от акциите на OldCo в NewCo. Всеки акционер получава акции на NewCo пропорционално на това, което е прехвърлил. Сега NewCo притежава OldCo, а хората притежават NewCo.

Стъпка 4: NewCo подава Формуляр 8869 за избор на QSub статус за OldCo. Това е решаващата стъпка. Изборът за Квалифицирано дъщерно дружество по подглава S (QSub) кара OldCo да се счита за пренебрегван субект за федералните подоходни данъчни цели — счита се, че тя се ликвидира в NewCo. Гледната точка на федералните данъци: NewCo сега директно притежава всички активи и пасиви на OldCo.

Стъпка 5: OldCo се преобразува в LLC съгласно щатското законодателство. Преобразуването по щатското право превръща корпоративната черупка на OldCo в LLC с един собственик (NewCo). Тъй като LLC-тата с един собственик са пренебрегвани по подразбиране, OldCo продължава да бъде пренебрегвана за федерални данъчни цели след преобразуването — идеално съответствие на формата по щатското право с федералната данъчна същност.

Стъпка 6: PE купувачът закупува дяловете на OldCo (като LLC) от NewCo. Тъй като OldCo е пренебрегван субект, продажбата на нейните дялове се третира за федерални данъчни цели като продажба на всички основни активи — продажба на активи с пълно увеличение на данъчната основа (step-up).

Цялата последователност често се приключва в рамките на минути в един единствен ден на финализиране. Концептуално вие сте превърнали продажбата на акции (това, за което купувачът и продавачът са се договорили търговски) в продажба на активи (това, което дава на купувача право на амортизационни отчисления за следващите 15 години).

Защо PE фирмите са обсебени от това

В продължение на десетилетия стандартният начин за превръщане на продажба на акции на S корпорация в продажба на активи беше съвместният избор по Раздел 338(h)(10). Този инструмент все още съществува, но той има списък с проблемни точки, които F-реорганизациите просто нямат:

Последният ред е тихо опустошителен. Представете си, че адвокатите на купувача откриват в шестата седмица на правния анализ, че Формуляр 2553 за избор на S статус е бил подаден с девет дни закъснение през 2009 г. Съгласно 338(h)(10), това проваля сделката — няма стъпка нагоре в базата (step-up), изискват се милиарди страници QSub корекции или предоговаряне на цената. При F-реорганизация купувачът все още получава стъпката нагоре в базата на активите, за която е платил, тъй като тя произтича от закупуването на дялове в LLC, което е "пренебрегнат субект" (disregarded entity), а не от избор, зависещ от S статуса на корпорацията.

PE купувачите също така обичат реинвестирания капитал (rollover equity). Те обикновено искат продавачите да „превъртят“ 10–30% от възнаграждението си в капитал на Новата компания (NewCo), така че продавачът да остане мотивиран за постигане на клаузите за доплащане (earn-out). При 338(h)(10) това реинвестиране обикновено се облага изцяло при приключване на сделката. При F-реорганизация, тъй като реинвестирането става чрез вноска в придобиващото LLC на купувача съгласно Раздел 721, продавачът отлага данъка върху тази част изцяло — понякога за години.

Запазване на EIN: Подценената победа

Едно от най-малко бляскавите, но най-важни от оперативна гледна точка предимства е, че оперативното дружество запазва своя EIN.

В потока на F-реорганизацията, NewCo получава нов EIN (това е нова корпорация), но OldCo — вече LLC и пренебрегнат субект — запазва оригиналния си EIN. Това означава:

• Формулярите W-2, които вашите служители получават следващия януари, все още показват същия EIN.
• Вашата банка не трябва да преиздава вашата оперативна сметка.
• Вашите сметки за щатски данък върху продажбите, вашите DOT номера, вашите лицензи за алкохол, вашите договори с болници, вашите номера на държавни доставчици — почти всички те са обвързани с вашия EIN и търговско наименование (DBA), като и двете оцеляват.
• Вашият QuickBooks файл не трябва да се превъвежда.

Сравнете това с продажба на активи, където новото дружество на купувача се нуждае от всеки доставчик да преиздаде всеки договор, всеки щат да прелицензира и всеки клиент да актуализира своя основен файл със задължения. Тази миграция сама по себе си може да струва шестцифрена сума и да забави приключването на сделките с тримесечия.

Капанът на поетапната транзакция (и защо е до голяма степен обезвреден)

Класическото възражение срещу F-реорганизациите винаги е било доктрината за поетапните транзакции (step-transaction doctrine). Аргументът е следният: ако Стъпка 1 (формиране на NewCo) е договорно обвързана със Стъпка 6 (продажба на PE), цялата последователност е просто една голяма маскирана продажба на активи и преструктурирането „на горния етаж“ не може да бъде необлагаемо.

Министерството на финансите слушаше този аргумент в продължение на четиридесет години и накрая каза „не“. Treas. Reg. § 1.368-2(m)(3)(ii) изрично предвижда, че „транзакция, която включва действителен или предполагаем трансфер на собственост от прехвърлящата корпорация към резултиращата корпорация, не се дисквалифицира... само защото е част от по-голяма транзакция, която води до нещо повече от обикновена промяна“.

На разбираем език: можете да структурирате F-реорганизацията с изричната цел да активирате последваща облагаема продажба и F-реорганизацията пак ще бъде квалифицирана като такава. IRS е издала множество приходни решения (по-специално Rev. Rul. 96-29 и Rev. Rul. 2008-18), потвърждаващи това становище.

Въпреки това, защитата срещу доктрината за поетапните транзакции не е безкрайна. Два модела все още привличат вниманието на IRS:

• Запълване на NewCo с нови акционери. Ако PE фирма стане акционер на NewCo по време на реорганизацията (а не след нея), сте нарушили изискването за идентичност на собствеността.
• Пропускане на стъпки. Ако се опитате да прескочите избора за QSub и преминете директно от корпорация към LLC, задействате незабавна предполагаема ликвидация на OldCo съгласно Раздел 336, което може да бъде опустошително — призната печалба на корпоративно ниво върху поскъпнали активи, без полза от стъпка нагоре в базата за купувача.

Най-честият начин, по който хората нарушават QSub избора

Погледнете внимателно Стъпка 4 по-горе. Изборът за QSub трябва да влезе в сила, докато OldCo все още е корпорация според щатското законодателство. Ако случайно завършите преобразуването в LLC според щатското законодателство в Стъпка 5, преди да подадете Формуляр 8869, OldCo престава да бъде корпорация, а избор за QSub може да бъде направен само за субект, който в момента е корпорация. Тогава изборът е неуспешен, F-реорганизацията се проваля и току-що сте извършили непреднамерено облагаемо преобразуване на вашата S корпорация.

Rev. Rul. 2008-18 внимателно подрежда избора за QSub да влезе в сила деня преди преобразуването по щатското законодателство. Практикуващите специалисти често подават Формуляр 8869 с дата на влизане в сила, определена за сутринта на приключването, и подготвят документите за преобразуване по щатското законодателство за следобеда. Не позволявайте на вашия корпоративен сътрудник да размени реда, за да бъде „подредено“. Това е най-честият технически провал при F-реорганизациите и почти винаги изисква частно писмено становище (PLR) от данъчните, за да бъде коригиран.

Как изглеждат финансовите отчети на следващата сутрин

След като прахта се слегне, новата структура за целите на федералното данъчно облагане изглежда така:

• NewCo (новата S корпорация): Притежава дисрегардираното LLC. Подава Формуляр 1120S. Държи реинвестирания капитал (rollover equity) от продавачите.
• OldCo (дисрегардираното LLC): Държи всички оперативни активи. Не подава федерална данъчна декларация. Не плаща федерален данък. Все още има своя оригинален EIN, своите банкови сметки и договори.
• PE Buyer's Acquisition LLC: Държи закупения процент от дяловете на OldCo. Делът на купувача в активите на OldCo е преоценен до пазарна стойност (step-up), което генерира нови разходи за амортизация през следващите 5–15 години.
• Продавачи: Признават обикновена печалба върху получените парични средства (изчислена така, сякаш OldCo е продала всичките си активи в облагаема трансакция — разпределена между рекаптура по Раздел 1245, печалба по Раздел 1231 и обикновен доход). Отлагат данъка върху реинвестираната част.

За целите на щатските данъци нещата стават по-сложни. Някои щати (особено Калифорния, Ню Йорк и Тексас) невинаги признават федералното третиране на F-реорганизацията и могат да наложат корпоративен франчайз данък, данък върху прехвърлянето на недвижими имоти или други изненади. Винаги моделирайте данъчния отпечатък щат по щат, преди да подпишете.

Къде счетоводството тихомълком спасява сделката

Зад всяка успешна F-реорганизация стои чиста главна книга. Проверката на качеството на печалбата (QoE) от страна на купувача ще равни всеки ред от вашата оборотна ведомост с данъчната ви декларация, данъчната ви декларация с банковите извлечения и банковите извлечения с договорите с клиенти. Ако някое от тези не се равнява точно, отстъпката в цената може да бъде значителна.

Три счетоводни дисциплини се отплащат особено добре, когато на хоризонта се задава F-реорганизация:

• Чисти вътрешнофирмени сметки. Ако сте управлявали множество LLC-та или търговски марки (DBA), изравнете вътрешнофирмените позиции и ги елиминирайте или документирайте писмено много преди правния анализ (due diligence).
• Отделен регистър на дълготрайните активи, свързан с главната книга. Математиката на преоценката (step-up) зависи от това купувачът да знае точно кои активи притежавате, кога са въведени в експлоатация и каква е текущата им данъчна основа. Регистър на дълготрайните активи, който не се равнява с главната книга, е една от най-честите находки при анализа.
• Запазени равнения от касова към начислена основа. Много частни S корпорации подават данъци на касова основа. Проверката на QoE на купувача ще реконструира печалбата на начислена основа и ще оспори всичко, което прилича на манипулация на времевия период. Пазете работните си таблици.

Колкото по-рано предоставите подредени счетоводни книги, толкова по-малко време ще прекарате в късните етапи на анализа, отговаряйки на въпроси за трансакции отпреди три години.

Бърза проверка на реалността относно разходите и сроковете

Една типична F-реорганизация добавя приблизително 20 000 – 60 000 долара правни, данъчни и държавни такси към стандартна M&A трансакция. Обикновено тя изисква четири до шест седмици предварително структуриране (изготвяне на устави за преобразуване, подаване на защитни S декларации, внимателно последователно подаване на Формуляр 8869, работа с щатските органи по регистрация и лицензиране). За сделка под 5 милиона долара корпоративна стойност, разходите могат да надвишат данъчните ползи и обикновената продажба на акции или 338(h)(10) може да бъде по-ефективен вариант. За сделки в зоната от 10 до 500 милиона долара — сърцето на дейността на средния пазарен частен капитал — F-реорганизациите почти винаги са правилното решение.

Поддържайте книгите си готови за сделка от първия ден

Неудобната истина за всяка F-реорганизация е, че структурата работи само ако главната книга под нея е чиста. Изборът на QSub коригира данъчната квалификация; той не коригира сметкоплан с мистериозни временни салда или списък с дълготрайни активи, който не е изравняван от 2019 г.

Beancount.io предлага счетоводство в обикновен текст с контрол на версиите, което ви дава постоянен, одитируем запис на всяка трансакция — точно онзи вид прозрачна финансова следа, която купувачите, екипите за QoE анализ и вашият данъчен консултант искат да видят, когато се подготвяте за излизане от бизнеса. Тъй като книгите се съхраняват в обикновен текст и се проследяват в git, можете да генерирате исторически оборотни ведомости, справки за движението на активите и вътрешнофирмени равнения при поискване, а купувачът може да ги провери, без изобщо да напуска браузъра си. Започнете безплатно и изградете онзи тип готова за сделка главна книга, която превръща F-reorg от стресираща бъркотия в рутинен следобед.