Predstavte si, že ste pätnásť rokov budovali S korporáciu na firmu v hodnote 20 miliónov dolárov. Spoločnosť súkromného kapitálu (private equity) chce kúpiť 70 % z nej, pričom vám ponechá 30 % a udrží vás vo vedení spoločnosti. Očakávate bezproblémovú transakciu. Potom vám váš daňový poradca vysvetlí, že spôsob, akým podpíšete záverečné dokumenty, by mohol zmeniť váš daňový účet o sedemcifernú sumu – a že kupujúci bude takmer určite trvať na zvláštne znejúcom kroku pred uzavretím transakcie, ktorý sa nazýva „F reorganizácia“.
Ak vám tento scenár znie neznámo, nie ste sami. F reorganizácia je jedným z najmocnejších nástrojov moderného uzatvárania obchodov, o ktorom sa hovorí len potichu, napriek tomu väčšina majiteľov firiem o ňom nikdy nepočula, kým ho kupujúci nepredloží na stôl. Táto príručka vysvetľuje, čo to je, prečo to kupujúci milujú, čo to robí pre predávajúcich a pasce v načasovaní, ktoré môžu celú vec potopiť.
Čo je to vlastne F reorganizácia
Písmeno „F“ pochádza z oddielu 368(a)(1)(F) zákona o vnútroštátnych príjmoch (Internal Revenue Code), ktorý uvádza kategórie nezdaňovaných korporátnych reorganizácií pomocou písmen A až G. F reorganizácia je definovaná s klamlivou jednoduchosťou ako „púha zmena identity, formy alebo miesta organizácie jednej korporácie, akokoľvek uskutočnená“.
Táto fráza – „púha zmena“ – je kľúčom k celému konceptu. Daňový úrad (IRS) pristupuje k F reorganizácii z daňového hľadiska ako k natoľko nevýznamnej, že nedochádza k žiadnemu zdaniteľnému plneniu. Ten istý podnik s rovnakými vlastníkmi jednoducho pokračuje v mierne odlišnom právnom obale. Historicky bola F reorganizácia niečím všedným: napríklad zmena sídla spoločnosti z Delaware do Nevady alebo zmena jej názvu.
Pri uzatváraní obchodov bola F reorganizácia premenená na niečo oveľa strategickejšie. Ak je cieľom S korporácia, správne vykonaná F reorganizácia umožní spoločnosti reštrukturalizovať sa – bez daní – do podoby, ktorú je dramaticky jednoduchšie a daňovo efektívnejšie predať. Stal sa z toho takmer štandardný krok pred uzavretím transakcie pri akvizíciách S korporácií zo strany private equity.
Problém, ktorý F reorganizácie riešia
Aby ste pochopili, prečo sú F reorganizácie dôležité, musíte pochopiť starosti spojené s predajom S korporácie.
S korporácie sú obľúbené u zakladateľov a rodinných firiem, pretože ich zisky sú zdaňované iba raz – na úrovni akcionárov – namiesto toho, aby boli zdaňované na úrovni korporácie aj akcionárov, ako je to v prípade C korporácie. Štatút S korporácie je však krehký. Závisí od dlhého zoznamu pravidiel oprávnenosti: obmedzený počet akcionárov, len určité typy oprávnených akcionárov, iba jedna trieda akcií a platná voľba, ktorá nebola niekde v histórii spoločnosti náhodou porušená.
Keď kupujúci kupuje S korporáciu, objavujú sa dva problémy:
-
Kupujúci chce zvýšenie daňovej základne aktív (step-up). Kupujúci výrazne uprednostňujú „step-up“ daňovej základne nadobúdaných aktív na trhovú hodnotu, pretože vyššia základňa znamená viac odpisov a amortizácie v budúcich rokoch. Jednoduchá kúpa akcií to neposkytuje; kupujúci zdedí starú, často nízku daňovú základňu aktív predávajúceho.
-
Štatút S korporácie je pre kupujúceho záväzkom. Väčšina private equity kupujúcich sú partnerstvá alebo iné subjekty, ktoré samy osebe nemôžu byť akcionármi S korporácie. Vo chvíli, keď PE fond kúpi akcie, štatút S korporácie zaniká – a akýkoľvek historický nedostatok v tomto štatúte sa môže stať problémom kupujúceho.
Tradičným riešením bola voľba podľa paragrafu 338(h)(10), ktorá umožňuje stranám považovať predaj akcií na daňové účely za predaj aktív. Má však prísne obmedzenia: kupujúci musí nadobudnúť aspoň 80 % cieľovej spoločnosti a predávajúci sú zdaňovaní v podstate zo 100 % zisku aj z vlastného kapitálu, ktorý si ponechajú. V ére, keď kupujúci chcú, aby predávajúci reinvestovali časť kapitálu (rollover equity) a zostali zainvestovaní, je tento problém „zdanenia fiktívnych výnosov“ prekážkou, ktorá marí obchody.
F reorganizácia rieši všetky tieto problémy naraz.
Štandardná štruktúra F reorganizácie, krok za krokom
Tento model bol schválený úradom IRS v Revenue Ruling 2008-18 a dnes sa uplatňuje v tisíckach transakcií. Tu je návod, ako to funguje pre S korporáciu s názvom „OldCo“.
Krok 1: Založenie novej holdingovej spoločnosti
Akcionári OldCo vytvoria úplne novú korporáciu – nazvime ju „NewCo“ alebo „Holdings“. Každý akcionár vloží všetky svoje akcie OldCo do NewCo výmenou za akcie NewCo v identickom pomere. Po tomto kroku NewCo vlastní 100 % spoločnosti OldCo a tí istí ľudia vlastnia 100 % spoločnosti NewCo. NewCo automaticky preberá voľbu štatútu S korporácie od OldCo – nevyžaduje sa žiadny nový formulár 2553.
Krok 2: Vykonanie QSub voľby
NewCo podá formulár 8869, aby si zvolila zaobchádzanie s OldCo ako s „kvalifikovanou dcérskou spoločnosťou podľa kapitoly S“ (Qualified Subchapter S Subsidiary) alebo QSub. QSub je stopercentne vlastnená dcérska spoločnosť S korporácie, ktorá sa na účely federálnej dane považuje za daňovo transparentný subjekt (disregarded entity) – pre účely účtovania dane z príjmu efektívne zaniká vo svojej materskej spoločnosti.
Voľba QSub vyvoláva predpokladanú likvidáciu OldCo do NewCo oslobodenú od dane. Rozhodujúce je, že OldCo si ponecháva svoje pôvodné identifikačné číslo zamestnávateľa (EIN), takže jej bankové účty, mzdy, zmluvy a licencie nie sú narušené.
Krok 3: Premena OldCo na LLC
OldCo sa následne podľa štátneho práva premení z korporácie na jednoosobovú LLC vlastnenú spoločnosťou NewCo. Ako jednoosobová LLC zostáva daňovo transparentným subjektom (disregarded entity). Podnik je teraz dokonale pripravený na predaj.
Krok 4: Predaj podielu v LLC
Kupujúci kupuje členské podiely v OldCo LLC – napríklad 70 % – priamo od NewCo. Keďže OldCo je daňovo transparentný subjekt, predaj podielu v nej sa na účely federálnej dane považuje za predaj nedielneho podielu na jej podkladových aktívach. To poskytuje kupujúcemu požadované zvýšenie daňovej základne aktív (asset basis step-up) a zvyšných 30 % zostáva v NewCo ako rollover equity predávajúcich.
Kroky 1 až 3 spolu tvoria reorganizáciu typu F – „iba zmenu identity, formy alebo miesta organizácie“. Do samotného predaja v kroku 4 nenastáva žiadna zdaniteľná udalosť.
Šesť požiadaviek na platnú reorganizáciu typu F
Predpisy ministerstva financií (Treasury Regulations) podľa sekcie 1.368-2(m) stanovujú šesť podmienok, ktoré musí transakcia splniť, aby sa kvalifikovala ako reorganizácia typu F. Zjednodušene povedané:
- Identické vlastníctvo. Tí istí ľudia musia vlastniť 100 % starej korporácie bezprostredne pred reorganizáciou a 100 % výslednej korporácie bezprostredne po nej, v rovnakých pomeroch.
- Čistá výsledná korporácia. Nová korporácia nesmie pred reorganizáciou držať žiadny majetok ani daňové atribúty, okrem de minimis množstva potrebného na jej založenie alebo výnosov z pôžičiek spojených s reorganizáciou.
- Úplná likvidácia prevádzajúceho subjektu. Stará korporácia musí na účely federálnej dane z príjmov úplne zaniknúť (predpokladaná likvidácia vyplývajúca z voľby statusu QSub to spĺňa).
- Výsledná korporácia je jediným nadobúdateľom daňových atribútov. Žiadna iná korporácia nesmie prevziať aktíva alebo atribúty starej korporácie.
- a 6. Jeden prevádzajúci subjekt a jedna výsledná korporácia. Pravidlá bránia tomu, aby sa v rámci reorganizácie typu F kombinovalo alebo rozdeľovalo viacero korporácií.
Ak dodržíte všetkých šesť bodov, reštrukturalizácia je úplne oslobodená od dane. Predpisy boli napísané špecificky tak, aby sa reorganizácia typu F „neprekrývala“ s inými typmi reorganizácií.
Prečo kupujúci trvajú na tejto štruktúre
Kupujúci z oblasti private equity presadzujú reorganizácie typu F, pretože táto štruktúra poskytuje všetko, čo ponúka voľba podľa sekcie 338(h)(10), a ešte viac, bez jej nevýhod:
- Zvýšenie daňovej základne aktív (step-up) pri akomkoľvek percente. Na rozdiel od 80 % limitu pri voľbe 338(h)(10), reorganizácia typu F prináša step-up na zakúpenú časť, aj keď kupujúci nadobudne len 51 % alebo 60 %.
- Žiadna závislosť od platného statusu S korporácie. Akonáhle je OldCo transparentnou LLC, kupujúceho už nezaujíma, či bola voľba S statusu nepriestrelná. Dokonca aj historické nedostatky S korporácie zvyčajne prestávajú byť dôležité.
- Kontinuita EIN. Prevádzkovaný podnik si ponecháva svoje EIN (identifikačné číslo zamestnávateľa), čím kupujúceho ušetrí operatívnej nočnej mory spojenej s prepisovaním všetkých dodávateľských zmlúv, licencií a bankových vzťahov.
- Vyhnutie sa papierovaniu pri predaji aktív. Priamy nákup aktív vyžaduje individuálny prevod a preeregistráciu majetku a získanie súhlasov tretích strán. Nákup podielov v LLC väčšinu týchto krokov obchádza.
Čo z toho majú predávajúci
Zakladatelia niekedy počujú vetu „kupujúci chce pred uzavretím reštrukturalizovať moju spoločnosť“ a predpokladajú, že ide čisto o manéver v prospech kupujúceho. Nie je to tak – profitujú aj predávajúci.
Daňovo odložená rollover equity. Toto je hlavný benefit. Keď si ponecháte 30 % podniku ako podiel v štruktúre NewCo, reorganizácia typu F vám umožní odložiť daň z tohto ponechaného podielu. Pri starom prístupe podľa 338(h)(10) by ste dlhovali daň z plnej hodnoty obchodu, aj keď ste v hotovosti dostali len 70 %. Reorganizácia typu F vás zdaní len z hotovostnej časti a ponechaných 30 % nechá rásť bez dane až do budúceho exitu.
Pokračujúci rastový potenciál. Kupujúci z PE sféry chcú, aby si predávajúci ponechali „vlastnú kožu v hre“ (skin in the game). Rollover equity motivuje všetkých k ďalšiemu predaju, kedy tento ponechaný podiel môže mať oveľa vyššiu hodnotu.
Čistejší charakter zisku. Keďže sa štruktúra považuje za predaj aktív, zisk sa rozdeľuje medzi triedy aktív – čo môže zmierniť dopad na interne vytvorené nehmotné aktíva a iné položky.
Kompromisom je, že predávajúci teraz vykonáva výpočet zisku v štýle predaja aktív, čo môže premeniť časť dlhodobého kapitálového zisku na bežný príjem (napríklad pri spätnom získaní odpisov – depreciation recapture). Pre väčšinu predávajúcich odklad dane pri rollover equity tento fakt ďaleko prevyšuje, ale pred podpisom by sa to malo vždy namodelovať.
Časové pasce, ktoré môžu zničiť dohodu
Reorganizácia typu F je výkonná, ale neúprosná. Na poradí krokov a kalendári mimoriadne záleží.
Dátum účinnosti voľby QSub. Dátum účinnosti formulára 8869 musí vo všeobecnosti spadať do okna 12 mesiacov po dátume podania alebo 2 mesiace a 15 dní pred ním. Mal by sa zhodovať s vložením akcií do NewCo.
Prevod na LLC až po voľbe QSub, nie pred ňou. V jednom rozhodnutí IRS (list ruling) sa spoločnosť premenila na LLC podľa štátneho práva skôr, než nadobudla účinnosť voľba QSub, čím sa táto voľba stala neplatnou. IRS udelil výnimku, ale až po nákladnej žiadosti. Odborníci zvyčajne čakajú deň alebo dva po podaní voľby QSub, kým podajú dokumenty na premenu na úrovni štátu.
Pozor na medzeru v holdingovej spoločnosti. Ak je NewCo založená a zostáva prázdna pred vložením akcií OldCo, existuje krátke okno, kedy je NewCo korporáciou typu C. Tímy vykonávajúce due diligence si na to dávajú pozor.
Historické záväzky nezmiznú. Premena OldCo na daňovo transparentný subjekt nevymaže jej minulé federálne daňové expozície. Kupujúci stále vyžadujú podpísaný formulár 8869 a kompletnú daňovú previerku (tax diligence).
Kvôli týmto pascam nie je reorganizácia typu F projektom typu „urob si sám“. Mal by ju viesť daňový poradca a právnik špecializujúci sa na transakcie v úzkej spolupráci, ideálne niekoľko týždňov pred plánovaným dátumom uzavretia obchodu.
Udržujte si čisté záznamy dlho predtým, než zaklope kupujúci
Toto je časť, ktorú sa väčšina majiteľov dozvie príliš neskoro: úspech reorganizácie typu F vo veľkej miere závisí od záznamov, ktoré ste si mali viesť od začiatku. Kupujúci a ich poradcovia budú vyžadovať dôkaz o vašej pôvodnej voľbe statusu S-corporation, každej zmene akcionárov odvtedy, vašej daňovej základni v aktívach spoločnosti a čistú históriu distribúcií a kapitálových účtov. Medzery v týchto záznamoch spôsobujú zdržania v rámci due diligence, zníženie ceny alebo zadržanie platieb na viazaných účtoch (escrow).
Presné a dobre zorganizované účtovníctvo nie je len o poriadku – je to vyjednávacia výhoda. Keď sú vaša daňová základňa aktív, nerozdelený zisk a vlastné imanie akcionárov zdokumentované a zosúladiteľné, vaši poradcovia môžu rýchlo modelovať reorganizáciu typu F a due diligence kupujúceho prebieha rýchlejšie, čo udržuje dynamiku transakcie na vašej strane.
Udržujte svoje financie organizované od prvého dňa
Či už je predaj vzdialený roky alebo je už na obzore, udržiavanie jasných a úplných finančných záznamov je to, čo umožňuje sofistikované daňové plánovanie, ako je reorganizácia typu F. Beancount.io poskytuje plain-text účtovníctvo, ktoré vám dáva úplnú transparentnosť a kontrolu nad vašimi finančnými údajmi – každá transakcia je verziovaná, auditovateľná a bez závislosti od konkrétneho dodávateľa (vendor lock-in). Začnite zadarmo a zistite, prečo sa zakladatelia a finanční profesionáli spoliehajú na plain-text účtovníctvo, aby boli pripravení na transakcie. Podrobnosti o technickom nastavení nájdete v dokumentácii alebo si pozrite, ako panel Fava premení vašu hlavnú knihu na prehľadné, zdieľateľné reporty.
Tento článok slúži na všeobecné vzdelávacie účely a nepredstavuje daňové ani právne poradenstvo. Reorganizácie typu F zahŕňajú zložité pravidlá špecifické pre konkrétne fakty – pred reštrukturalizáciou alebo predajom vášho podniku sa poraďte s kvalifikovaným daňovým odborníkom a transakčným poradcom.