Približne deväť z desiatich startupov financovaných rizikovým kapitálom zlyhá. Zakladatelia, ktorí si vybrali nesprávny trh, nesprávneho spoluzakladateľa alebo nesprávny moment, zvyčajne odchádzajú s jednou útechou: bezcenným certifikátom o akciách a predpokladom, že ním môžu kompenzovať len 3 000 USD bežného príjmu ročne po zvyšok svojho života.
Tento predpoklad ich stojí skutočné peniaze. Zakladateľ, ktorý vložil 80 000 USD do C-corporation, ktorá skrachovala, čelí limitu kapitálovej straty vo výške 3 000 USD ročne, pokiaľ náhodou nemá kompenzačné kapitálové zisky. Pri dnešnej najvyššej marginálnej sadzbe by odpočítanie tejto straty po 3 000 dolárových častiach trvalo desaťročia a väčšina daňových výhod by zostala nevyužitá.
V zákone o vnútorných príjmoch (Internal Revenue Code) sa priamo pred očami skrýva oveľa lepšia cesta. Oddiel 1244 umožňuje oprávneným zakladateľom a raným investorom premeniť až 50 000 USD kapitálovej straty na bežnú stratu každý rok (100 000 USD pri spoločnom daňovom priznaní). Túto stratu je možné odpočítať od miezd na W-2, príjmov z poradenstva, zárobkov na voľnej nohe alebo úrokov — čohokoľvek, čo sa zdaňuje ako bežný príjem. Háčik je v tom, že takmer nikto nenastaví akcie správne pri vzniku spoločnosti a takmer nikto správne nedokumentuje stratu, keď spoločnosť zlyhá.
Táto príručka vysvetľuje, kto spĺňa podmienky, ako musí korporácia vyzerať pri emisii, ako fungujú dolárové stropy, čo robiť pri rozpustení spoločnosti a aké sú bežné pasce, ktoré diskvalifikujú tento odpočet.
Prečo existuje oddiel 1244
Kongres pridal oddiel 1244 do daňového zákonníka v roku 1958, aby odstránil štrukturálnu zaujatosť v spôsobe, akým USA zdaňovali malé podniky. Ak ste prevádzkovali firmu ako živnosť (sole proprietorship) alebo verejnú obchodnú spoločnosť (general partnership) a tá zlyhala, straty sa preniesli do vášho individuálneho priznania ako bežné straty. Ak ste tú istú firmu prevádzkovali prostredníctvom C-corporation a hodnota akcií klesla na nulu, zostali ste uväznení s kapitálovou stratou, ktorou ste mohli kompenzovať len 3 000 USD bežného príjmu ročne.
Tento nesúlad odrádzal zakladateľov od zakladania korporácií, aj keď právna štruktúra dávala väčší zmysel. Oddiel 1244 napravuje túto asymetriu: korporácie, ktoré spĺňajú definíciu „akcií malého podniku“, môžu poskytnúť režim bežnej straty prvej generácii akcionárov, rovnako ako by to urobilo partnerstvo.
Toto ustanovenie bolo vždy zamýšľané ako úzko vymedzené. Má dolárové stropy, požiadavky na dobu držby, strop pre kapitál korporácie a test aktívneho podnikania. Každý z nich už potrápil daňovníkov, ktorí si mysleli, že spĺňajú podmienky, a pri daňovej kontrole zistili opak.
Stropy pre bežnú stratu
Oddiel 1244 umožňuje individuálnemu daňovníkovi považovať až 50 000 USD kvalifikovanej straty za bežnú stratu v jednom daňovom roku — 100 000 USD pre manželské páry podávajúce spoločné priznanie. Všetko nad tento strop sa vracia do režimu kapitálovej straty.
Toto je strop na rok, nie na investíciu. Ak zakladateľ stratil 200 000 USD v jednom roku na akciách podľa oddielu 1244, 50 000 USD (alebo 100 000 USD spoločne) sa stáva bežnou stratou a zvyšných 150 000 USD (alebo 100 000 USD spoločne) je dlhodobá kapitálová strata podliehajúca bežnému ročnému limitu 3 000 USD pre kapitálové straty voči bežnému príjmu.
Daňovník, ktorý predpokladá viacero udalostí vedúcich k bezcennosti akcií, môže niekedy rozložiť ich uznanie do viacerých kalendárnych rokov, aby maximalizoval strop v každom roku, ale načasovanie musí zodpovedať skutočnej ekonomickej udalosti — nemôžete odložiť uznanie straty, keď sú akcie už skutočne bezcenné.
Kto si môže uplatniť odpočet
Pravidlá oprávnenosti sú nezvyčajne prísne a k väčšine diskvalifikácií dochádza práve v tomto kroku.
Iba nasledujúce subjekty si môžu uplatniť nárok na režim bežnej straty podľa oddielu 1244:
- Jednotlivec, ktorému boli akcie pôvodne vydané korporáciou malého podniku
- Individuálny partner v partnerstve, ktoré dostalo akcie priamo od korporácie pri ich emisii, a to do výšky podielu partnera na distribúcii
Táto druhá kategória je zámerne úzka. Akcie museli byť vydané priamo partnerstvu; partnerstvo ich nemohlo kúpiť na sekundárnom trhu. A strata prechádza len na partnerov, ktorí boli partnermi v čase, keď partnerstvo akcie nadobudlo, aj v čase, keď došlo k strate.
Všetci ostatní sú vylúčení:
- Investori, ktorí kúpili akcie od iného akcionára na sekundárnom trhu
- Ľudia, ktorí akcie zdedili alebo ich dostali ako dar
- Trusty a pozostalosti (ani odvolateľné trusty typu grantor si ich nemôžu uplatniť v mene zriaďovateľa bez starostlivého plánovania)
- Korporácie držiace akcie ako investíciu
- Ktokoľvek, kto dostal akcie výmenou za služby, a nie za peniaze alebo majetok
Požiadavka „pôvodne vydaných“ akcií je neúprosná. Zakladatelia, ktorí reštrukturalizujú svoju tabuľku kapitalizácie (cap table) — napríklad presunom akcií cez holdingovú spoločnosť alebo ich prevodom do rodinného trustu kvôli plánovaniu dedičstva — často nevedomky diskvalifikujú akcie z režimu oddielu 1244.
Čo sa považuje za „malú podnikateľskú korporáciu“
Vydávajúca korporácia musí spĺňať podmienky „malej podnikateľskej korporácie“ podľa štandardov oddielu 1244 v deň vydania akcií. Korporácia musí splniť test len pri vydaní – nemusí zostať malou podnikateľskou korporáciou počas celej svojej existencie.
Kapitálový strop 1 milión USD
Celková suma peňazí a majetku, ktorú korporácia prijala výmenou za akcie, ako vklady do kapitálu a ako splatený prebytok (paid-in surplus), nesmie v čase vydania príslušných akcií presiahnuť 1 milión USD.
Strop sa meria kumulatívne. Ak korporácia už vyzbierala 900 000 USD, iba ďalších 100 000 USD vydaných akcií môže byť akciami podľa oddielu 1244 – a spoločnosť musí presne určiť, na ktoré akcie sa to vzťahuje. Akonáhle korporácia prekročí 1 milión USD v kapitálových vkladoch, žiadne budúce akcie už nespĺňajú podmienky.
To je jeden z dôvodov, prečo by zakladatelia mali myslieť na oddiel 1244 už pri založení spoločnosti a nie až pri ukončení investície (exit). V čase, keď startup s podporou rizikového kapitálu získa seed kolo vo výške 5 miliónov USD, strop je natrvalo prekročený a emisie akcií po seed kole už nespĺňajú podmienky.
Iba peniaze a majetok
Akcie spĺňajú podmienky len vtedy, ak boli vydané za peniaze alebo majetok iný ako akcie alebo cenné papiere. Akcie vydané výmenou za služby – napríklad akcie zakladateľov udelené ako odmena – nespĺňajú podmienky. Akcie vydané výmenou za vlastnú zmenku (promissory note) vo všeobecnosti tiež nespĺňajú podmienky, pretože daňový úrad (IRS) považuje zmenku za niečo iné ako „majetok“, kým nie je splatená.
Zakladatelia, ktorí zakladajú C-korporáciu, ju často kapitálovo vybavujú prevodom duševného vlastníctva, vybavenia alebo malej sumy hotovosti. Tieto prevody sa vo všeobecnosti považujú za „majetok“ a výsledné akcie môžu spĺňať podmienky, za predpokladu, že transakcia založenia podľa oddielu 351 je správne štruktúrovaná.
Test aktívnej podnikateľskej činnosti
Počas päťročného obdobia končiaceho pred rokom straty (alebo počas celej existencie korporácie, ak je kratšia), musela korporácia dosiahnuť viac ako 50 percent celkových hrubých príjmov zo zdrojov iných ako licenčné poplatky, nájomné, dividendy, úroky, anuity a zisky z predaja cenných papierov.
Startup, ktorý prešiel od prevádzkovania SaaS biznisu k správe portfólia pasívnych investícií, by v tomto teste neuspel. Realitná holdingová spoločnosť, ktorá väčšinu svojich príjmov získava z prenájmu, by tiež neuspela. Test ignoruje obdobia, kedy korporácia nemala žiadne hrubé príjmy, takže startup v predvýnosovej fáze, ktorý zlyhá pred generovaním zmysluplného príjmu, môže stále splniť podmienky.
Tuzemská korporácia
Korporácia musí byť americkou tuzemskou korporáciou. Zahraničné korporácie nemôžu vydávať akcie podľa oddielu 1244, a to ani americkým akcionárom.
Kedy sa strata uznáva
Mechanika toho, „kedy k strate dôjde“, je rovnako dôležitá ako splnenie podmienok, pretože IRS je prísny v otázke načasovania.
Predaj alebo výmena
Ak zakladateľ predá akcie so stratou v rámci skutočnej trhovej transakcie (arm's-length transaction), strata sa uzná v roku predaja. Predajná cena určuje výšku straty.
Bezcennosť
Ak sa akcie stanú úplne bezcennými, strata sa uzná v roku, v ktorom k bezcennosti došlo, a považuje sa za predaj v posledný deň daného roka. Štandard IRS je prísny: musí existovať identifikovateľná udalosť, ktorá potvrdzuje bezcennosť. Medzi bežné spúšťače patrí formálne zrušenie spoločnosti, ukončenie konkurzného konania, vzdanie sa stanov korporácie alebo ukončenie činnosti spojené s platobnou neschopnosťou, ktorá nemá reálnu vyhliadku na nápravu.
Startup, ktorý je „neaktívny, ale technicky stále živý“, spĺňa podmienky len zriedka. Zakladatelia by nemali predpokladať, že strata je uznaná len preto, že webová stránka prestala fungovať. Najčistejšou cestou je podanie formálneho oznámenia o zrušení v štáte registrácie, spolu s dokumentáciou preukazujúcou, že veritelia boli informovaní, aktíva boli zlikvidované a držitelia vlastného imania nedostali nič.
Čiastočná bezcennosť
Oddiel 1244 nepovoľuje odpočet čiastočnej bezcennosti. Akcie musia byť úplne bezcenné alebo skutočne predané. Zakladateľ, ktorý sa domnieva, že akcie stratili väčšinu svojej hodnoty, ale ešte nie sú bezcenné, ich môže predať za nominálnu sumu tretej strane, aby vyvolal uznanie straty – kupujúci však nesmie byť spriaznenou osobou a predaj musí mať skutočnú ekonomickú podstatu.
Vykazovanie v daňovom priznaní
Odpočet sa uplatňuje vo formulári 4797 (Sales of Business Property), časť II, riadok 10. Časť týkajúca sa bežnej straty prechádza do formulára 1040 ako odpočet z bežných príjmov.
Akákoľvek časť straty nad ročný strop 50 000 USD / 100 000 USD sa vykazuje v Prílohe D (Schedule D) ako kapitálová strata, kde podlieha bežným pravidlám pre kapitálové straty – najprv sa započíta voči kapitálovým ziskom, pričom až 3 000 USD čistej straty je odpočítateľných od bežných príjmov a zvyšok sa prenáša do ďalších období.
Vyžadované vyhlásenie
IRS vyžaduje vyhlásenie priložené k priznaniu pri uplatňovaní straty podľa oddielu 1244. Vyhlásenie musí obsahovať:
- Adresu korporácie, ktorá akcie vydala
- Dátum vydania akcií
- Sumu peňazí alebo hodnotu majetku zaplatenú za akcie
- Popis akcií – počet akcií, trieda, čísla certifikátov
- Výšku straty a spôsob jej výpočtu
- Potvrdenie, že akcie spĺňali požiadavky oddielu 1244 pri vydaní
Väčšina zamietnutých nárokov podľa oddielu 1244 zlyháva v tomto kroku. Zakladatelia, ktorí pri založení korporácie nemysleli na oddiel 1244, nemôžu spätne rekonštruovať dokumentáciu o niekoľko rokov neskôr a IRS považuje chýbajúcu dokumentáciu za diskvalifikáciu, nie za napraviteľnú chybu.
Nastavenie pri založení
Najlacnejším poistením proti neskoršej diskvalifikácii je podniknutie piatich krokov pri založení spoločnosti:
1. Prijať uznesenie správnej rady identifikujúce akcie ako akcie podľa Sekcie 1244. Uznesenie by malo odkazovať na dolárovú sumu príspevkov, príjemcov a zámery korporácie, aby akcie spĺňali podmienky Sekcie 1244.
2. Vydávať akcie za hotovosť alebo majetok, nie za služby alebo zmenky. Príspevok explicitne zdokumentujte v knihe zápisníc korporácie.
3. Zostať pod kumulatívnym limitom 1 milión dolárov, kým nebudú vydané všetky akcie zakladateľov. Ak korporácia očakáva rýchly fundraising, vydajte akcie zakladateľov a rodiny/priateľov predtým, než inštitucionálne kolá vytlačia kapitál nad 1 milión dolárov.
4. Udržiavať prevádzkové výnosy. Profil hrubých príjmov korporácie udržiavajte orientovaný na príjmy z aktívnej podnikateľskej činnosti. Vyhnite sa dlhodobému parkovaniu veľkých zostatkov na úročených účtoch alebo v obchodovateľných cenných papieroch.
5. Uchovávať originálne akciové certifikáty. Požiadavka „pôvodne vydaných“ akcií znamená, že zakladateľ musí byť schopný preukázať nepretržité vlastníctvo od dátumu vydania.
Kombinácia Sekcie 1244 so Sekciou 1202 (QSBS)
Tie isté akcie môžu potenciálne spĺňať podmienky podľa Sekcie 1244 (stranová strata) aj Sekcie 1202 pre Kvalifikované akcie malých podnikov (strana zisku). Podmienky sa výrazne prekrývajú — obe vyžadujú domáci subjekt typu C-corporation, vydanie za peniaze alebo majetok a aktívne podnikanie — ale dolárové prahy sa líšia.
Sekcia 1202 umožňuje až 100-percentné vylúčenie kapitálového zisku z kvalifikovaných akcií malých podnikov držaných viac ako päť rokov, s limitom do výšky 10 miliónov dolárov alebo 10-násobku pôvodnej investície (podľa toho, čo je vyššie). Sekcia 1244 obmedzuje režim bežnej straty na 50 000 USD pre jednotlivcov / 100 000 USD pre spoločné daňové priznanie ročne.
Zakladateľ, ktorý štruktúruje akcie tak, aby spĺňali obe ustanovenia, získava asymetrický potenciál: masívne oslobodenie od dane pri zisku, ak spoločnosť uspeje, a režim bežnej straty, ak zlyhá. Tieto dva režimy majú mierne odlišné požiadavky (napríklad Sekcia 1202 má veľkorysejší limit na majetok korporácie vo výške 50 miliónov dolárov a vyžaduje päťročné držanie, zatiaľ čo Sekcia 1244 nemá minimálnu dobu držania), ale môžu existovať súčasne pri tých istých akciách.
Časté pasce, ktoré diskvalifikujú odpočet
Považovanie podielov v LLC za akcie podľa Sekcie 1244. Sekcia 1244 sa vzťahuje len na akcie subjektu typu C-corporation. Členské podiely v LLC zdanenej ako partnerstvo nespĺňajú podmienky, aj keď LLC funkčne funguje ako korporácia.
Zámena s oprávnenosťou S-corporation. Akcie podľa Sekcie 1244 môže vydať aj korporácia, ktorá si zvolila status S-corporation, ale režim straty interaguje s pravidlami daňového základu (basis) podľa podkapitoly S. Väčšina prietokových strát sa k akcionárovi dostane už cez Sekciu 1366 bez potreby Sekcie 1244, ale konverzia na bežnú stratu má stále význam, keď konečná likvidačná distribúcia zanechá uviaznutý zvyšný základ.
Akcie vydané zamestnancovi za služby. Akcie s obmedzením (restricted stock) alebo zamestnanecké opcie uplatnené zamestnancami nespĺňajú podmienky, pokiaľ zamestnanec za akcie nezaplatil v hotovosti alebo majetkom. Štandardný vesting zakladateľov založený na službách je nesprávnou štruktúrou pre ochranu podľa Sekcie 1244.
Akcie nadobudnuté prostredníctvom štiepenia akcií alebo dividendy. Akcie vydané ako akciová dividenda alebo split z predtým držaných akcií podľa Sekcie 1244 si vo všeobecnosti zachovávajú charakter pôvodných akcií. Avšak akcie vydané výmenou za iné akcie pri rekapitalizácii často strácajú status Sekcie 1244.
Prevody na holdingovú spoločnosť. Zakladatelia, ktorí prevedú svoje akcie prevádzkovej spoločnosti do osobnej holdingovej spoločnosti v rámci plánovania dedičstva, zničia nárok na Sekciu 1244, pretože holdingová spoločnosť nie je „jednotlivcom“, ktorému boli akcie pôvodne vydané.
Nedostatočná dokumentácia bezcennosti. Zakladateľ, ktorý odíde z neúspešného startupu bez formálneho zrušenia korporácie, nemusí byť schopný identifikovať „udalosť bezcennosti“ v konkrétnom roku. IRS bežne zamieta tieto straty pre nedostatok časovej presnosti.
Prečo na účtovníctve záleží
Úspech pri Sekcii 1244 závisí takmer výlučne od toho, čo dokážete preukázať roky po udalosti. Profil hrubých príjmov korporácie počas obdobia aktívneho podnikania, poradie, v ktorom boli akcie vydané, kumulatívne kapitálové príspevky, presná protihodnota zaplatená za každú tranžu akcií, dátum ukončenia činnosti korporácie — to všetko sa stáva kľúčovými otázkami, ak IRS spochybní odpočet.
Zakladatelia, ktorí vedú firemné účtovníctvo v uzavretých systémoch typu „black-box“, často zisťujú, že export detailov hlavnej knihy je v čase, keď ho potrebujú, neprehľadný alebo neúplný. Plain-text účtovníctvo rieši tento problém na štrukturálnej úrovni: každá transakcia je riadok ľudsky čitateľného textu v súbore pod správou verzií, takže môžete spätne zrekonštruovať celú históriu príspevkov, vydávania akcií a prevádzkových výnosov aj po rokoch bez závislosti od politiky uchovávania údajov u poskytovateľa softvéru.
Udržujte záznamy o zakladateľskom kapitáli pripravené na audit
Zlyhanie startupu je dosť ťažké samo o sebe aj bez straty daňovej výhody, ktorú Kongres napísal špeciálne pre zakladateľov vo vašej pozícii. Udržiavanie čistých a transparentných záznamov o kapitálových príspevkoch, emisiách akcií a prevádzkovej činnosti od prvého dňa je to, čo robí odpočet podľa Sekcie 1244 obhájiteľným, keď ho budete potrebovať. Beancount.io poskytuje plain-text účtovníctvo, ktoré vám dáva úplnú transparentnosť a kontrolu verzií nad vašimi firemnými finančnými záznamami — žiadna proprietárna databáza, žiadne uzamknutie u predajcu. Začnite zdarma a veďte si záznamy, ktoré obstoja aj pri kontrole IRS.