Formular 8865 Berichterstattung über ausländische Personengesellschaften: Die vier Kategorien von Meldepflichtigen, die 10.000-Dollar-Strafe und wie US-Personen außerhalb des IRS-Radars bleiben

Ein im Ruhestand befindlicher Ingenieur in Seattle kauft eine 12-prozentige Beteiligung an einer Londoner Beratungs-LLP, die von einem ehemaligen Kollegen geleitet wird. Er erzielt jährlich etwa 4.000 $an ausschüttungsfähigem Gewinn, gibt dies in seiner Steuererklärung 1040 an, zahlt die US-Steuer und denkt nie wieder darüber nach. Drei Jahre später erhält er eine Mitteilung des IRS: 30.000$ Strafe wegen unterlassener Einreichung des Formulars 8865 – jeweils 10.000 $ für jedes versäumte Jahr, zuzüglich Zinsen. Er hat jeden Cent der geschuldeten Steuern bezahlt. Die Strafe bezieht sich rein auf die fehlende Informationserklärung.

Dies ist der teuerste Formularfehler im internationalen Steuerrecht. Das Formular 8865 dient nicht dazu, das Einkommen aus einer ausländischen Personengesellschaft zu berechnen; es dient dazu, dem IRS überhaupt mitzuteilen, dass eine Beteiligung an einer ausländischen Personengesellschaft besteht. Das Formular hat nichts damit zu tun, ob man Steuern schuldet. Es geht ausschließlich darum, ob das US-Finanzministerium über grenzüberschreitende Partnerschaftsstrukturen informiert ist, die Einkommen verbergen oder die Basis verschieben könnten. Und die Strafen für das Vergessen sind so gestaffelt, dass man sicherstellt, dass es kein zweites Mal passiert.

Wenn Sie 10 % oder mehr an einer ausländischen Personengesellschaft besitzen, Vermögenswerte in eine solche einbringen oder beobachten, wie Ihre Beteiligung im Laufe des Jahres eine von mehreren willkürlichen Schwellen überschreitet, ist dies das Formular, das Sie vor dem 15. April verstehen müssen.

Was Formular 8865 tatsächlich meldet

Das Formular 8865 ist die „Return of U.S. Persons With Respect to Certain Foreign Partnerships“. Es ist das Gegenstück zum Formular 5471 (ausländische Kapitalgesellschaften) und Formular 8858 (ausländische steuerlich transparente Einheiten) für Personengesellschaften und deckt drei separate Offenlegungsregime des Internal Revenue Code ab, die in einer einzigen Einreichung zusammengefasst sind:

• Section 6038 — jährliche Berichterstattung für US-Personen, die eine ausländische Personengesellschaft beherrschen.
• Section 6038B — einmalige Berichterstattung, wenn eine US-Person Vermögenswerte auf eine ausländische Personengesellschaft überträgt.
• Section 6046A — ereignisbezogene Berichterstattung, wenn eine US-Person bestimmte Eigentumsschwellen überschreitet.

Das Formular wird zusammen mit Ihrer jährlichen Einkommensteuererklärung eingereicht – Formular 1040 für Privatpersonen, Formular 1120 für Kapitalgesellschaften, Formular 1065 für US-Personengesellschaften, Formular 1041 für Trusts – und folgt demselben Fälligkeitsdatum und derselben Fristverlängerung wie diese Erklärung. Der 15. April mit einer automatischen Verlängerung bis zum 15. Oktober ist das übliche Muster; der 15. Juni, wenn Sie für die automatische zweimonatige Verlängerung für Expats in Frage kommen.

Was es nicht ist: eine Steuerberechnung. Das Einkommen der ausländischen Personengesellschaft fließt Ihnen weiterhin über Schedule K-1 zu, wird auf den Schedules K-2 und K-3 in US-Steuerkonzepte übersetzt und landet auf die gleiche Weise in Ihrer 1040 wie das Einkommen einer inländischen Personengesellschaft. Formular 8865 ist eine reine Informationserklärung. Sie können null zusätzliche US-Steuern schulden und dennoch 10.000 $ Strafe für die Nichtabgabe zahlen.

Die vier Meldekategorien

Der IRS teilt jeden Einreicher des Formulars 8865 in eine von vier Kategorien ein. Viele US-Personen fallen im selben Jahr in mehr als eine Kategorie; in diesem Fall reichen sie ein einziges Formular 8865 ein, wobei jedes zutreffende Kategorienkästchen angekreuzt und jede erforderliche Anlage beigefügt wird. Die Kategorie bestimmt, welche Anlagen (Schedules) beigefügt werden müssen, welche Strafen gelten und welche Ausnahmen verfügbar sind.

Kategorie 1: US-beherrschende Gesellschafter

Ein Einreicher der Kategorie 1 ist eine US-Person, die die ausländische Personengesellschaft zu irgendeinem Zeitpunkt während des Steuerjahres der Gesellschaft beherrscht hat. Beherrschung bedeutet eine Beteiligung von mehr als 50 % am Kapital, am Gewinn, an den Abzügen oder Verlusten der Gesellschaft – direkt, indirekt oder konstruktiv.

Kategorie 1 stellt die größte Belastung bei der Einreichung dar. Sie müssen im Wesentlichen jede Anlage ausfüllen, die das Formular enthält: Bilanzen, Gewinn- und Verlustrechnungen, Kapitalkonten der Gesellschafter, Verrechnungspreispläne, Schedules K-2 und K-3 für internationale Posten sowie Schedule N für Transaktionen zwischen der Personengesellschaft und verbundenen Parteien. Betrachten Sie es als eine nahezu vollständige Übersetzung der Bücher der ausländischen Personengesellschaft in eine US-Partnerschaftserklärung.

Kategorie 2: Zehn-Prozent-Gesellschafter in einer US-beherrschten Personengesellschaft

Ein Einreicher der Kategorie 2 besitzt eine Beteiligung von mindestens 10 % an einer ausländischen Personengesellschaft, die von US-Personen beherrscht wurde, von denen jede mindestens 10 % hält. Wenn die Personengesellschaft für das Jahr einen Einreicher der Kategorie 1 hat, können Einreicher der Kategorie 2 oft Huckepack auf diese Einreichung aufspringen, anstatt ihre eigene einzureichen – dies ist eine der nützlichsten Ausnahmen für US-Minderheitsgesellschafter und ist in den Regeln für Mehrfacheinreicher des Formulars verankert.

Die Berichterstattung in Kategorie 2 ist einfacher als in Kategorie 1: Sie stellen die grundlegenden Identifikationspläne sowie Ihre Schedules K-1, K-2 und K-3 zur Verfügung, lassen aber die Bilanzen auf Ebene der Personengesellschaft und die detaillierten Gewinn- und Verlustrechnungen weg.

Kategorie 3: Einbringende von Vermögenswerten

Ein Einreicher der Kategorie 3 hat im Laufe des Jahres Vermögenswerte in eine ausländische Personengesellschaft gegen eine Beteiligung eingebracht, sofern entweder:

• Die US-Person unmittelbar nach der Einbringung eine Beteiligung von mindestens 10 % an der Personengesellschaft hielt, oder
• Der Wert der eingebrachten Vermögenswerte (zusammen mit anderen Vermögenswerten, die von derselben Person oder verbundenen Personen während der vorangegangenen 12 Monate eingebracht wurden) 100.000 $ überstieg.

Die Berichterstattung für Kategorie 3 hängt von Schedule O ab, in dem die eingebrachten Vermögenswerte, ihre US-steuerliche Basis, ihr Verkehrswert, etwaige integrierte Gewinne offengelegt werden und ob es sich bei den eingebrachten Vermögenswerten um Section 721(c)-Vermögenswerte handelte, die eine sofortige Gewinnrealisierung unter den Anti-Missbrauchs-Regeln auslösen. Dies ist der Abschnitt, der US-Gründer trifft, die geistiges Eigentum in ein ausländisches Joint Venture übertragen und davon ausgehen, dass die Transaktion steuerfrei ist – sie ist meldepflichtig, selbst wenn sie vollständig steuerneutral ist.

Kategorie 4: Meldepflichtige Ereignisse

Ein Meldepflichtiger der Kategorie 4 war während des Steuerjahres von einem meldepflichtigen Ereignis gemäß Section 6046A betroffen. Drei Ereignisse lösen Kategorie 4 aus:

1. Erwerb — die Person hat eine Beteiligung von 10 % oder mehr erworben oder zusätzliche Anteile erworben, um die 10 %-Schwelle zu überschreiten.
2. Veräußerung — die Person hat so viele Anteile veräußert, dass sie unter die 10 %-Schwelle gefallen ist.
3. Wesentliche Änderung — der proportionale Anteil der Person hat sich um mindestens 10 Prozentpunkte verändert (zum Beispiel von 25 % auf 35 % oder von 35 % auf 25 %).

Die Berichterstattung für Kategorie 4 erfolgt über Schedule P und ist ereignisbezogen statt jährlich. Wenn sich Ihre Eigentumsverhältnisse in einem bestimmten Jahr nicht ändern, müssen Sie keine Meldung für Kategorie 4 einreichen – die Kategorien 1 oder 2 können jedoch weiterhin gelten, wenn Sie die Beteiligung weiterhin halten.

Konstruktives Eigentum: Woher die meisten überraschenden Strafen kommen

Die 10 %- und 50 %-Tests enden nicht beim direkten Eigentum. Das Formular 8865 wendet die Regeln zum konstruktiven Eigentum (Constructive Ownership) gemäß Section 267(c) (mit einer Ausnahme) und die Zurechnungsregeln gemäß Section 6038(e)(3) an. Diese erfassen auch Anteile, die von Familienmitgliedern, kontrollierten Unternehmen und Personengesellschaften gehalten werden, die Sie besitzen.

In der Praxis bedeutet das:

• Eine direkte Beteiligung von 5 %, die Sie halten, plus eine Beteiligung von 6 %, die Ihr Ehepartner hält, ergibt eine konstruktive Beteiligung von 11 % — was eine Meldepflicht für Kategorie 2 auslöst.
• Eine Beteiligung, die von einer US-LLC in Ihrem Besitz gehalten wird, zählt für die Schwellenwerttests als Ihre Beteiligung.
• Eine Beteiligung, die von einem unwiderruflichen Trust gehalten wird, dessen Stifter (Grantor) Sie sind, zählt als Ihre Beteiligung.

Die gute Nachricht: Wenn eine Meldepflicht nur durch konstruktives Eigentum entsteht, erlauben Ausnahmen in der Regel, die doppelte Einreichung eines Formulars 8865 zu vermeiden, wenn eine andere nahestehende US-Person dieses bereits einreicht. Die schlechte Nachricht: Viele US-Steuerzahler bemerken nie, dass die Zurechnungsregeln auf sie zutreffen, und eine Strafe von 10.000 $ ist oft das erste Signal.

Die Schedules, die Sie benötigen könnten

Ein vollständiges Formular 8865 besteht aus dem Deckblatt und einem Stapel von Anhängen (Schedules), die je nach Kategorie ausgewählt werden:

• Schedule A — Identifizierung der Partner (von allen Meldepflichtigen verwendet).
• Schedule A-1 / A-2 / A-3 — Details zu direkten, konstruktiven und anderen Partnern.
• Schedule B — Gewinn- und Verlustrechnung (nur Kategorie 1).
• Schedule G — Erklärung zur Anwendung der Gewinnaufschubmethode für Vermögenswerte gemäß Section 721(c).
• Schedule H — Beschleunigungsereignisse und Anpassungen für Vermögenswerte gemäß Section 721(c).
• Schedule K — Gewinnanteile der Partner (Distributive Share Items).
• Schedule K-1 — Anteil des Partners an Einkünften, Abzügen, Gutschriften.
• Schedules K-2 und K-3 — internationale Steuerpositionen, die die inländischen 1065-Schedules widerspiegeln und nun standardmäßig für jedes Formular 8865 erforderlich sind, wenn die Personengesellschaft internationale Aktivitäten hat (was die IRS standardmäßig annimmt).
• Schedule L — Bilanz (nur Kategorie 1).
• Schedule M / M-1 / M-2 — Überleitungsrechnungen zwischen Handels- und Steuerbilanz sowie Kapitalkontenentwicklung der Partner.
• Schedule N — Transaktionen zwischen der kontrollierten ausländischen Personengesellschaft und dem Meldepflichtigen oder nahestehenden Parteien.
• Schedule O — Übertragungen gemäß Section 6038B (Kategorie 3).
• Schedule P — Erwerbe, Veräußerungen und Änderungen gemäß Section 6046A (Kategorie 4).

Die Schedules K-2 und K-3 sind die größte Komplikation der letzten Veranlagungszeiträume. Die IRS geht standardmäßig davon aus, dass ausländische Personengesellschaften Aktivitäten aus ausländischen Quellen haben. Das bedeutet, dass die Schedules K-2 und K-3 für Meldepflichtige der Kategorien 1 und 2 im Wesentlichen obligatorisch sind, unabhängig davon, ob die Einkünfte der Personengesellschaft für den Partner inländisch erscheinen. Die Ausnahme für die inländische Einreichung, die für viele US-Personengesellschaften gilt, findet hier keine Anwendung.

Die Strafstruktur

Die Strafe für die Nichtabgabe des Formulars 8865 oder die Einreichung eines wesentlich unvollständigen Formulars ist dreistufig aufgebaut:

Basissanktion: 10.000 $pro Formular 8865, pro ausländischer Personengesellschaft und pro Steuerjahr. Wenn Sie drei ausländische Personengesellschaften haben und die Meldung für alle drei über zwei Jahre versäumt haben, beläuft sich die Summe bereits auf 60.000$ vor Zinsen.

Fortsetzungssanktion: Wenn das Formular 90 Tage nach Erhalt einer schriftlichen Mitteilung der IRS immer noch nicht eingereicht wurde, fällt eine zusätzliche Strafe von 10.000 $für jeden weiteren 30-Tage-Zeitraum (oder einen Teil davon) der anhaltenden Nichteinhaltung an, begrenzt auf 50.000$ zusätzliche Strafe pro Personengesellschaft und Jahr.

Spezifische Strafe nach Section 6038B: Für Meldepflichtige der Kategorie 3 gilt eine separate Strafe in Höhe von 10 % des Marktwerts (Fair Market Value) des übertragenen Vermögens, begrenzt auf 100.000 $, es sei denn, das Versäumnis beruhte auf vorsätzlicher Missachtung (in diesem Fall gibt es keine Obergrenze).

Reasonable Cause (begründete Ursache) ist die Standardverteidigung. Die Hürde ist jedoch sehr hoch: Die Unkenntnis über die Existenz des Formulars gilt fast nie als Entschuldigung, selbst bei Erstmeldenden. Der Verweis auf einen professionellen Berater, der die Angelegenheit aktiv geprüft und dazu geraten hat, dass keine Einreichung erforderlich sei, hat eine bessere Erfolgsbilanz. Eine freiwillige Selbsterklärung über ein Programm zur Nachmeldung internationaler Informationsrückrechnungen (Streamlined oder Delinquent Filing) — sofern verfügbar — ist oft ein günstigerer Weg, als eine Strafe anzufechten, nachdem die IRS Sie gefunden hat.

Häufige Fehler und wie man sie vermeidet

Einige Muster treten immer wieder auf, wenn Straffälle bei Experten landen.

Eine ausländische LLC wie eine US-LLC behandeln. Viele ausländische Einheiten — britische LLPs, kanadische LPs, deutsche KGs, Hongkong-Partnerships — werden für US-Steuerzwecke standardmäßig als Personengesellschaften eingestuft, es sei denn, die Eigentümer wählen im "Check-the-Box"-Verfahren eine andere Einstufung. Wenn Sie davon ausgegangen sind, dass es sich um eine ausländische Kapitalgesellschaft handelt, weil die Haftung beschränkt ist, könnten Sie jahrelang stillschweigend Partner einer ausländischen Personengesellschaft gewesen sein.

Vergessen, dass Einlagen meldepflichtig sind, auch wenn sie steuerfrei sind. Section 721 erlaubt es Ihnen, geschätzte Vermögenswerte in eine Personengesellschaft einzubringen, ohne Gewinne realisieren zu müssen. Section 6038B verlangt dennoch, dass Sie diese Einlage melden. Die Meldung verursacht keine Steuerkosten; das Versäumnis der Meldung hingegen schon.

Fehlende K-2/K-3 Anhänge. Ein Formular 8865 ohne die internationalen Anhänge, die die Personengesellschaft offensichtlich benötigt, wird von der IRS als wesentlich unvollständig behandelt. Dies öffnet die Tür für dieselben Strafen wie bei einer Nichtabgabe.

Unterschreiten des Schwellenwerts unterjährig ohne Schedule P. Der Verkauf eines Teils einer 12 %-Beteiligung auf 8 % ist ein meldepflichtiges Ereignis der Kategorie 4, auch wenn die Position nach dem Verkauf ansonsten nicht mehr meldepflichtig ist.

Versäumnis, konstruktives Eigentum zu erfassen. Die Hinzurechnung der Anteile eines Ehepartners, einer LLC oder eines Trusts zu Ihrem direkten Anteil ist nicht optional. Beim Datenabgleich der IRS spielt es keine Rolle, dass Sie die Zurechnung vergessen haben.

Warum saubere Aufzeichnungen schon lange vor April wichtig sind

Ein Formular 8865 kann nicht aus einem einzigen Depotauszug erstellt werden. Es hängt von Büchern auf Partnerschaftsebene in einer Fremdwährung ab, von Kapitalkonten-Fortschreibungen, die in U.S.-GAAP-Konzepte übersetzt wurden, von partner-spezifischen Details zum Gewinnanteil und einem Transaktionsprotokoll aller Zahlungsströme zwischen nahestehenden Personen während des Jahres. Wenn Sie erst im April mit dieser Übersetzung beginnen, sind Sie auf Vermutungen angewiesen.

Die bewährte Praxis besteht darin, zwei parallele Aufzeichnungen für jede Beteiligung an einer ausländischen Partnerschaft zu führen:

• Ein Hauptbuch auf Partnerebene mit Ihrer Basis, Kapitaleinlagen, Ausschüttungen, Ihrem Anteil an Fremdwährungsumrechnungsgewinnen und -verlusten sowie allen fiktiven Transaktionen gemäß Section 988.
• Eine Zusammenfassung auf Partnerschaftsebene, die mit den ausländischen Büchern in der funktionalen Währung und mit US-Dollar zum Durchschnittskurs (für Posten der Gewinn- und Verlustrechnung) sowie zum Jahresendkurs (für Bilanzpositionen) abgeglichen wird.

Für Steuerpflichtige der Kategorie 1 ist die Zusammenfassung auf Partnerschaftsebene im Wesentlichen das Quellmaterial für die Schedules L, M-1 und M-2. Für Steuerpflichtige der Kategorie 2 ist das Hauptbuch auf Partnerebene das, was Sie benötigen, um K-1 und K-3 auszufüllen. Die Führung dieser Bücher in Klartext – wo Sie diese Jahr für Jahr vergleichen (diff), nach Konten durchsuchen und in Git versionieren können – verwandelt die jährliche Einreichung von einer forensischen Untersuchung in eine einfache Kopierarbeit.

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