Imagini's això: es va incorporar a una empresa emergent d'alt creixement fa tres anys i les seves unitats d'accions restringides (RSU) finalment es consoliden. Sobre el paper, les seves accions valen 400.000 $. El 15 d'abril, l'IRS reclama l'impost sobre la renda ordinària per cada dòlar d'aquest valor, tot i que les accions són il·líquides, l'empresa no ha sortit a borsa i vostè no pot vendre ni una sola acció per cobrir la factura. D'on surten exactament els diners en efectiu?
Aquesta trampa ha aixafat els empleats d'empreses pre-IPO durant anys. Hi ha enginyers que han venut cases, han buidat els seus plans 401(k) i han renunciat completament al seu capital consolidat perquè no podien permetre's l'impost sobre unes accions que no podien vendre. La Secció 83(i) del Codi de Rendes Internes, afegida per la Llei de Retallades d'Impostos i Ocupació del 2017, se suposava que havia de solucionar aquest problema. Permet als empleats qualificats d'empreses privades qualificades ajornar l'impost federal sobre la renda en la liquidació d'RSU i l'exercici d'opcions sobre accions no qualificades (NSO) fins a cinc anys.
La disposició existeix. La mecànica funciona. Tot i així, la majoria de les empreses privades encara no l'ofereixen, i la majoria dels empleats que podrien utilitzar-la mai n'han sentit a parlar. Aquesta guia explica què fa realment la Secció 83(i), qui pot utilitzar-la, on s'emboliquen els requisits i com valorar si encaixa en la seva estratègia d'accions.
El problema que resol la Secció 83(i)
Quan un empleat consolida RSU o exerceix una opció sobre accions no qualificada (NSO), l'element de benefici —la diferència entre el preu d'exercici i el valor raonable de mercat— es converteix en ingressos de compensació ordinària. L'ocupador ha de retenir l'impost federal sobre la renda, el FICA i l'impost sobre la renda estatal. El seu formulari W-2 reflecteix aquests ingressos tant si arriba a convertir les accions en efectiu com si no.
Per a un empleat d'una empresa pública, la solució és senzilla: vendre algunes accions el mateix dia per cobrir l'impost, o utilitzar una rutina de "venda per cobrir" integrada en la plataforma de gestió d'accions. Les accions cotitzen en un mercat. La liqüiditat resol el problema.
Per a un empleat d'una empresa privada, res d'això existeix. El valor raonable de mercat s'estableix mitjançant una valoració 409A, les accions no es poden vendre en un mercat públic i la majoria de les empreses no realitzen ofertes públiques d'adquisició (tender offers) regulars. Malgrat això, la factura fiscal és real i s'ha de pagar en efectiu. El desajust econòmic —ingressos imposables sense liqüiditat per pagar l'impost— és la injustícia estructural que la Secció 83(i) es va dissenyar per abordar.
Com funciona l'elecció de la Secció 83(i)
Quan un empleat qualificat rep accions qualificades d'una societat qualificada, l'empleat pot optar, en un termini de 30 dies des de la consolidació (per a les RSU) o l'exercici (per a les NSO), per ajornar l'impost federal sobre la renda d'aquests ingressos de compensació durant un màxim de cinc anys. Crucialment, el diferiment s'aplica només a l'impost federal sobre la renda. Els impostos FICA (Seguretat Social i Medicare) s'han de pagar igualment en el moment de la consolidació o l'exercici, i la majoria dels impostos sobre la renda estatals tampoc s'ajornen.
Els ingressos ajornats no s'esborren. Queden fixats al valor de la data imposable original. Si l'acció val 50 per acció quan finalitzi el període de diferiment, fins i tot si l'acció ha baixat a 30 en aquell moment. La quantitat congelada el primer dia és la quantitat que tributarà anys més tard.
El rellotge s'atura en el primer dels següents esdeveniments:
- Passen cinc anys des de la data original de consolidació o exercici
- Les accions passen a ser transferibles, inclosa la devolució a l'ocupador
- L'empresa fa una sortida a borsa (IPO) o passa a cotitzar públicament de qualsevol altra manera
- L'empleat es converteix en un "empleat exclòs"
- L'empleat revoca l'elecció per escrit
Després de l'esdeveniment d'inclusió, l'impost federal sobre la renda esdevé exigible. És important destacar que els períodes de manteniment per als guanys de capital comencen a comptar des de la data original de consolidació o exercici, la qual cosa significa que la revaloració per sobre del valor fixat pot qualificar per a tipus de guanys de capital a llarg termini si les accions es venen finalment un any més tard.
Qui és un empleat qualificat
No tots els empleats poden fer aquesta elecció. La Secció 83(i) exclou explícitament:
- Propietaris de l'1% durant l'any de consolidació o qualsevol dels deu anys anteriors
- Directors generals (CEO) i directors financers (CFO) actuals o anteriors, i qualsevol persona que hagi ocupat aquests càrrecs en els deu anys anteriors
- Els quatre directius més ben remunerats de la corporació l'any en curs o en qualsevol dels deu anys anteriors
- Familiars de qualsevol dels anteriors (utilitzant les regles d'atribució de la Secció 318)
Les exclusions són àmplies. Reflecteixen la intenció del Congrés que el diferiment beneficiï una base àmplia d'empleats corrents, i no el petit grup d'alts executius que ja tenen les adjudicacions més grans i la planificació fiscal més sofisticada. Un enginyer de programari sènior amb una concessió significativa és l'usuari prototípic; un CEO amb mega-concessions queda fora.
Què és una societat qualificada: la regla del 80 per cent
La societat mateixa ha de complir els requisits, i aquí és on la majoria de les empreses privades no superen la prova. Per ser una societat elegible sota la Secció 83(i), l'empresa ha de satisfer dues condicions durant l'any natural de la concessió:
-
Estat d'empresa privada. Cap classe de les accions de la societat ha estat fàcilment negociable en un mercat de valors establert durant qualsevol any natural anterior.
-
El requisit de concessió del 80 per cent. Segons un pla escrit, almenys el 80 per cent de tots els empleats que prestin serveis als Estats Units han de rebre o bé opcions sobre accions o bé RSU en l'any natural, i aquestes concessions han de comportar "substancialment els mateixos drets i privilegis" per rebre accions qualificades.
La prova del 80 per cent sembla senzilla però no ho és. L'avís de l'IRS 2018-97 va aclarir diversos aspectes mecànics:
- La prova es realitza anualment sobre la base de l'any natural. No es poden traslladar les concessions d'anys anteriors per satisfer un dèficit de l'any corrent.
- Es compten tots els empleats dels EUA, excloent els treballadors a temps parcial (menys de 30 hores per setmana) i els empleats exclosos definits anteriorment.
- El 80 per cent ha de rebre el mateix tipus de categoria de premi en el mateix any: opcions per a tothom o RSU per a tothom, no una barreja dividida entre dos grups. (Es permeten mides diferents sempre que cada empleat rebi una concessió no trivial.)
Per a una startup típica de Sèrie B amb 200 empleats, això és un gran esforç. El capital s'acostuma a concedir en onades vinculades a fites de contractació, promocions o cicles de renovació, no com una distribució general anual. Reorganitzar el programa d'accions per satisfer el 80 per cent cada any és un projecte administratiu significatiu, i la majoria de les empreses hi renuncien.
Què són les accions qualificades
Les accions qualificades han de:
- Ser rebudes en relació amb l'exercici d'una opció o la liquidació d'una RSU
- Ser concedides per una societat elegible en un any en què se satisfaci la prova del 80 per cent
- Ser emeses per serveis com a empleat
De manera crítica, l'empleat no ha de tenir cap dret en el moment de la consolidació (vesting) a rebre efectiu en lloc de les accions, i l'ocupador no ha d'estar obligat a recomprar les accions. Tota l'estructura assumeix que l'empleat realment rep accions il·líquides amb tots els riscs que això comporta; aquesta és la lògica política per permetre que l'impost quedi en espera.
La mecànica pràctica: Dipòsit en garantia, retencions i l'elecció de 30 dies
Fins i tot quan l'empresa compleix els requisits, executar una elecció 83(i) és operacionalment més feixuc que una elecció sota la Secció 83(b). Hi ha tres punts de fricció que són els més importants.
El termini de 30 dies. L'elecció s'ha de presentar dins dels 30 dies següents a la data més primerenca entre el moment en què les accions esdevenen transferibles o quan deixen d'estar subjectes a un risc substancial de pèrdua —generalment la data de consolidació per a les RSU o la data d'exercici per a les NSO. L'elecció es presenta davant l'IRS, amb un formulari similar a l'elecció 83(b), i no es pot revocar sense el consentiment de l'IRS.
Dipòsit en garantia (escrow) obligatori. L'avís de l'IRS 2018-97 va deixar clar que les accions amb diferiment han de romandre en un acord de dipòsit en garantia controlat per l'ocupador fins que finalitzi el període de diferiment fiscal i es recapti la retenció. Les accions estan essencialment bloquejades perquè, quan es produeixi l'esdeveniment d'inclusió, l'ocupador pugui alliberar prou accions per satisfer la retenció. Com que l'IRS no accepta accions d'empreses privades com a pagament d'impostos, això es complica ràpidament: l'ocupador pot necessitar avançar els diners en efectiu i recuperar-los de l'empleat, o vendre accions mitjançant una oferta pública d'adquisició o un altre esdeveniment de liqüiditat programat amb la data d'inclusió.
Retenció al tipus màxim. Quan finalment es dispara l'esdeveniment d'inclusió, la retenció de l'impost sobre la renda federal es calcula al tipus individual més alt —actualment el 37 per cent— independentment de les eleccions reals del formulari W-4 de l'empleat. Això evita disputes per retencions insuficients, però també significa que els empleats que no estiguin realment en el tram superior tindran una retenció excessiva i hauran de recuperar la diferència en la seva declaració.
Un exemple pràctic
Suposem que una enginyera de programari en una startup d'intel·ligència artificial privada rep 12.000 RSU que es consoliden uniformement durant quatre anys. En el tercer any, 3.000 d'aquestes RSU es consoliden quan el valor 409A de l'empresa és de 40 d'ingressos per compensació ordinària.
Sense una elecció 83(i), l'enginyera deu l'impost sobre la renda federal sobre els 120.000 — més el FICA i l'impost estatal, tot a pagar per unes accions que no pot vendre.
Amb una elecció 83(i) realitzada a temps (suposant que l'empresa compleixi els requisits), l'impost sobre la renda federal sobre els 120.000 s'ha de pagar igualment en el moment de la consolidació. Els 120.000 $ queden congelats permanentment com l'import d'inclusió.
Tres anys més tard, l'empresa surt a borsa a 90 originals, però pot vendre accions al mercat públic per cobrir la factura. Els 360.000 $ de revalorització entre la consolidació i la sortida a borsa es tracten com a guany de capital i, com que el seu període de tinença va començar en la consolidació, el guany es beneficia dels tipus per a guanys de capital a llarg termini si ven un any després de la consolidació. El resultat econòmic és una reducció significativa de l'impost total en comparació amb un reconeixement forçat d'ingressos ordinaris en la consolidació sense liqüiditat per esmorteir el cop.
Per què tan poques empreses ofereixen l'elecció
La Secció 83(i) sembla un guany net, així que per què l'adopció ha estat tan limitada? Per diverses raons:
- El requisit del 80 per cent és l'obstacle més gran. La majoria de les empreses privades concedeixen accions de manera selectiva, no universal, i remodelar el programa de concessions per satisfer el 80 per cent cada any natural és un canvi estructural.
- El dipòsit en garantia (escrow) obligatori crea un cost administratiu continu. El seguiment del dipòsit, el monitoratge dels esdeveniments d'inclusió i la coordinació de les retencions per al que podrien ser centenars d'empleats en múltiples esdeveniments de consolidació (vesting) suposen una infraestructura significativa.
- La taxa de retenció del 37 per cent és una càrrega de caixa real quan finalment es produeix l'esdeveniment d'inclusió. Les empreses que no han prefinançat la retenció poden trobar-se signant xecs que no havien pressupostat.
- Les ISO ja ofereixen un benefici competent. Les opcions sobre accions incentivades (Incentive Stock Options) proporcionen un camí més net cap al tractament de guanys de capital sense la regla del 80 per cent ni la càrrega del dipòsit en garantia, de manera que moltes empreses centren els seus programes de concessions en les ISO i accepten que els titulars de NSO i RSU s'enfrontin al resultat estàndard d'ingressos ordinaris.
- Les empreses poden optar per no participar activament. L'IRS permet que una corporació inclogui llenguatge en els acords d'opcions i RSU establint que no hi haurà cap elecció sota la Secció 83(i) disponible, i la majoria dels assessors jurídics recomanen aquest llenguatge per seguretat jurídica tret que l'empresa hagi creat conscientment un programa 83(i).
El resultat és que la Secció 83(i) figura a la normativa com una de les disposicions fiscals més favorables per als empleats de startups que gairebé ningú pot utilitzar. Les enquestes del sector troben constantment taxes d'adopció d'un sol dígit entre les empreses privades aptes per oferir el programa.
Quan l'elecció ajuda realment
Per a un empleat d'una empresa que ha estructurat un programa de la Secció 83(i), l'elecció és més valuosa en tres escenaris.
Cliff de consolidació en un entorn de valor 409A elevat. Si el valor 409A de l'empresa ha crescut significativament des de la concessió i un gran volum de RSU està a punt de consolidar-se, la factura fiscal immediata pot ser enorme i les accions encara són il·líquides. L'ajornament guanya temps per a un esdeveniment de liqüiditat.
Convicció ferma que l'empresa arribarà a una OPI o a una oferta de compra en un termini de cinc anys. El període d'ajornament és finit; si no podeu preveure cap camí cap a la liqüiditat en un termini de cinc anys, és possible que simplement canvieu una factura fiscal avui sense efectiu per una factura fiscal igualment sense efectiu sobre el valor bloquejat d'aquí a quatre anys.
Confiança que el valor de les accions en el moment de la consolidació representa un punt de tributació raonable. Com que l'import d'inclusió es congela el primer dia, l'elecció sota la Secció 83(i) és més atractiva quan el valor 409A actual és alt: es bloqueja l'impost sobre aquest valor però es capta la revalorització futura com a guany de capital. Si creieu que les accions estan dràsticament infravalorades en el moment de la consolidació, bloquejar un import baix d'ingressos ordinaris pot ser molt valuós. Si creieu que les accions estan sobrevalorades, el bloqueig podria sortir malament.
Comparació de la Secció 83(i) amb la Secció 83(b)
Les dues seccions de vegades es confonen perquè comparteixen la mateixa secció del Codi, però cobreixen situacions diferents i serveixen a empleats diferents.
La Secció 83(b) s'aplica a les adjudicacions d'accions restringides (no a les RSU ni a les opcions) que estan subjectes a un risc substancial de pèrdua. És una elecció per tributar en el moment de la concessió en lloc de la consolidació, pagant impostos ara sobre un valor just de mercat (normalment) baix a canvi d'iniciar el rellotge dels guanys de capital immediatament. Els fundadors d'empreses en fase inicial utilitzen les eleccions 83(b) gairebé universalment quan reben accions restringides de fundador.
La Secció 83(i) s'aplica a les RSU i a les NSO (no a les accions restringides) concedides per empreses privades qualificades. És una elecció per ajornar els impostos més enllà de la consolidació o l'exercici en lloc d'accelerar-los. Els empleats d'empreses privades en fase mitjana i avançada són els usuaris previstos.
No es poden fer ambdues eleccions sobre la mateixa adjudicació. L'elecció depèn totalment del tipus d'accions que hagueu rebut i de quin resultat fiscal intenteu aconseguir.
Complicacions dels impostos estatals i del FICA
Fins i tot quan l'ajornament de l'impost sobre la renda federal funciona sense problemes, dos altres impostos segueixen sent deguts en el moment de la consolidació o l'exercici:
Impostos FICA. L'impost de la Seguretat Social (6,2 per cent fins a la base salarial) i l'impost de Medicare (1,45 per cent, més un 0,9 per cent d'impost addicional de Medicare per sobre dels llindars) es deuen sobre el valor total de la compensació en el moment de la consolidació o l'exercici. La Secció 83(i) no canvia aquest calendari. Per a un empleat que ajorna 100.000 de l'impost federal sobre la renda, la factura del FICA per si sola podria superar fàcilment els 7.000 \, la qual cosa segueix sent un desemborsament de caixa real contra accions il·líquides.
Impost sobre la renda estatal. La majoria dels estats no s'ajusten automàticament a la Secció 83(i). Alguns graven explícitament els ingressos en el moment de la consolidació, independentment de l'elecció federal. D'altres no es pronuncien, cosa que crea incertesa. Califòrnia, en particular, ha estat històricament agressiva a l'hora de gravar les accions d'empreses privades en el moment de la consolidació, i una elecció 83(i) no sempre protegirà un resident de Califòrnia de la tributació a nivell estatal. Calculeu sempre el resultat combinat federal i estatal abans d'assumir que l'ajornament és un guany net.
Documentació i manteniment de registres
Com que l'import d'inclusió es bloqueja en la data original de consolidació o exercici, però s'informa anys més tard, és essencial mantenir registres acurats. Com a mínim, els empleats que facin una elecció 83(i) haurien de conservar:
- El formulari d'elecció presentat a l'IRS, amb la prova d'enviament dins del termini
- La valoració 409A vigent en la data de consolidació o exercici
- El nombre d'accions cobertes, el preu d'exercici (per a les opcions) i el càlcul de l'import d'ingressos ordinaris ajornat
- Còpies dels documents del pla qualificat de l'ocupador que demostrin el compliment de la regla del 80 per cent
- Tots els acords de dipòsit en garantia (escrow) i qualsevol correspondència amb l'ocupador relativa a la logística de les retencions
Cinc anys és un horitzó llarg. Els ocupadors n'adquireixen d'altres, els administradors d'accions canvien de proveïdor i els registres de RRHH es perden. Tractar aquests documents com ho faríeu amb un expedient de compravenda immobiliària —guardats en un emmagatzematge físic o digital xifrat, indexats i accessibles— protegeix contra el dia en què arribi l'esdeveniment d'inclusió i hagueu de justificar les xifres.
Mantingui els seus registres d'accions clars des del primer dia
Tant si la Secció 83(i) acaba sent adequada per a la seva situació com si no, la lliçó més important és que les accions pre-IPO solen crear exposicions fiscals plurianuals de les quals és fàcil perdre el fil. Les dates de consolidació, les valoracions 409A, els costos d'exercici, els imports de retenció i les presentacions d'eleccions fiscals han d'estar en algun lloc on pugui trobar-los anys després. Beancount.io li ofereix una comptabilitat en text pla que pot gestionar mitjançant control de versions juntament amb els seus altres registres financers: cada transacció, cada base de cost i cada nota al peu en un fitxer que vostè controla totalment, en lloc d'estar bloquejat dins d'un portal d'una societat de valors. Comenci un llibre major gratuït i mantingui el seu historial d'accions, retencions i eleccions en un format que encara tingui sentit per a vostè i per al seu assessor fiscal d'aquí a cinc anys.