Un soci general (general partner) de capital privat tanca la venda d'una empresa en cartera 33 mesos després de l'adquisició. Xampany a la sala de juntes, una TIR respectable al tombstone i, sobre el paper, un guany de capital a llarg termini que hauria d'aplicar-se al tipus federal del 20%. Aleshores, la nota al peu del K-1 arriba al març, les xifres del Full de treball A no quadren i el GP descobreix que tota la part de l'interès reportat (carry) d'aquest guany es recaracteritza com a curt termini i tributa al 37%. Un canvi de 17 punts percentuals en una sortida de nou xifres perquè l'actiu va creuar la línia de meta tres mesos massa d'hora.
Aquesta és la trampa que la Secció 1061 construeix per als gestors de fons que tenen una "participació en societat aplicable" (API). La Llei de retallades d'impostos i ocupació la va promulgar el 2017, l'IRS va finalitzar els reglaments en la TD 9945 el gener de 2021, i el mecanisme d'informació als Fulls de treball A i B ha estat actiu per a cada K-1 presentat després del 31 de desembre de 2021. Per al 2026, cada equip d'auditoria seriós en un fons d'inversió lliure (hedge fund), una firma de capital privat (PE), una empresa de capital risc (VC), un fons immobiliari o un fons de fons té una carpeta de la Secció 1061. Els que la van ometre o bé han reformulat els seus rendiments o estan a punt de fer-ho.
El problema en una frase
La Secció 1061 recaracteritza els guanys de capital a llarg termini d'una API com a curt termini, a menys que l'actiu subjacent s'hagi mantingut durant més de tres anys. La major part del codi tributari tracta un període de tinença de més de 12 mesos com a llarg termini. Per al carry, aquest llistó puja als 36 mesos, i l'interval entre els mesos 13 i 36 és una zona de recaracterització on el tipus federal salta del 20% (més el 3,8% de l'NIIT) al 37% (més el 3,8% de l'NIIT).
Dues coses fan que aquesta regla no sigui intuïtiva:
- Només el titular del carry sent la regla. Els socis limitats (LPs) que són inversors sense prestació de serveis tenen interessos de capital i declaren la seva part del mateix guany com a llarg termini. Per tant, el mateix dòlar de guany a nivell de fons es declara de dues maneres diferents segons qui llegeixi el K-1.
- El període de tinença de l'actiu a nivell de la societat és el que mana. La durada de la propietat individual del gestor del fons no salva el guany. Si el fons manté l'empresa en cartera durant 30 mesos i la ven, la part del carry del GP es recaracteritza fins i tot si el GP ha mantingut l'interès reportat des del primer tancament del fons anys enrere.
Si combines aquests factors, tens una regla que ataca silenciosament cada esdeveniment de realització en què participa un gestor de fons.
Què es considera una participació en societat aplicable (API)
Una API és una participació en una societat transferida a, o mantinguda per, un contribuent en relació amb la prestació de serveis substancials en una activitat comercial o empresarial aplicable (ATB). Segons la Secció 1061(c), una ATB és qualsevol negoci que consisteixi, en total o en part, en:
- Captar o retornar capital, i
- Ja sigui (a) invertir en o desenvolupar "actius especificats", o (b) identificar actius especificats per a aquesta inversió.
Els actius especificats són els sospitosos habituals: valors, matèries primeres, béns immobles mantinguts per a lloguer o inversió, efectiu i equivalents d'efectiu, opcions o contractes de derivats sobre qualsevol dels anteriors, i participacions en societats en la mesura que es basin en actius especificats. En llenguatge planer: fons d'inversió lliure, fons de PE, fons de VC, fons immobiliaris, fons de fons i fons de crèdit. Les empreses operatives sense una capa de gestió d'inversions generalment queden fora de la regla.
L'enllaç "en relació amb la prestació de serveis substancials" és el que atrapa fundadors, GPs i professionals de societats gestores que reben un interès sobre beneficis (profits interest) o un incentiu (promote). Atorgar una participació en una societat a algú que només signa un xec no crea una API; atorgar-la a algú que gestiona l'operació, sí.
El càlcul de la recaracterització a la pràctica
La mecànica resideix en dos reglaments i dos fulls de treball. El fons calcula la Quantitat de la participació distributiva d'un any de l'API: la part del titular de l'API del guany net de capital a llarg termini dels actius de la societat mantinguts durant més d'un any. Per separat, calcula la Quantitat de la participació distributiva de tres anys de l'API: la mateixa xifra però limitada als guanys sobre actius mantinguts durant més de tres anys. La diferència aritmètica entre aquestes dues xifres és la Quantitat de recaracterització, i es converteix de llarg termini a curt termini en la declaració individual del titular de l'API.
Un exemple pràctic simplificat per a un gestor de fons de PE:
- Empresa en cartera A: mantinguda 22 mesos, venuda per un guany de 40 milions de dòlars. Part del carry del GP: 8 milions de dòlars.
- Empresa en cartera B: mantinguda 48 mesos, venuda per un guany de 25 milions de dòlars. Part del carry del GP: 5 milions de dòlars.
- Empresa en cartera C: mantinguda 30 mesos, venuda amb una pèrdua de 4 milions de dòlars. Part del carry del GP: (800.000 dòlars).
Quantitat de la participació distributiva d'un any de l'API: $8M + $5M − $0,8M = $12,2M Quantitat de la participació distributiva de tres anys de l'API: $5M = $5M (només l'empresa B supera els 36 mesos) Quantitat de recaracterització: $12,2M − $5M = $7,2M
Aquests 7,2 milions de dòlars ara es declaren al Formulari 8949 com un Ajust de la Secció 1061, recaracteritzats com a curt termini, i tributen segons els tipus dels ingressos ordinaris. Amb un tipus federal del 37% més el 3,8% d'NIIT, l'impost federal addicional respecte al tractament a llarg termini és d'aproximadament $7,2M × (40,8% − 23,8%) = 1,22 milions de dòlars per a un gestor de fons en un any.
Ara apliqueu aquest patró a un fons amb vuit empreses en cartera, quatre GPs i una corba de tinença típica de PE on la majoria de les sortides es produeixen entre els 24 i els 42 mesos, i les xifres creixen ràpidament.
L'excepció de l'interès de capital (i per què és fàcil perdre-la)
La Secció 1061(c)(4) exclou els interessos de capital. Una "assignació d'interès de capital" queda exclosa del tractament d'API si representa un dret a participar en el capital de la societat proporcional a l'import del capital que el soci realment va aportar (o que va estar subjecte a impostos segons la Secció 83 en el moment de la concessió). Traducció: quan un soci col·lectiu (GP) aporta diners reals a un fons juntament amb els socis comanditaris (LP), la part proporcional d'aquests guanys no està subjecte a la regla dels tres anys.
El problema és la documentació. El Reglament Final 1.1061-3(c)(3) exigeix que l'assignació de l'interès de capital sigui "raonablement similar" a la que s'assigna a socis no prestadors de serveis significatius i no vinculats que posseeixin el 5% o més del capital agregat. L'acord de societat ha de reflectir aquests termes, i la societat ha de mantenir llibres i registres contemporanis que separin clarament l'assignació de l'interès de capital de l'assignació de l'API.
Els gestors de fons ensopeguen amb l'excepció de tres maneres:
- Assignacions preferencials al GP. Si el compromís del GP rep un benefici mitjançant una "side letter" que els LP no reben (un descompte de comissions, un waterfall millorat, qualsevol cosa), els reglaments corren el risc de tractar tota l'assignació com a API.
- Manca de seguiment separat. Agrupar el capital i el carry en un sol compte de capital i resoldre-ho a final d'any és la manera més ràpida de perdre l'excepció en una auditoria.
- Carry reinvertit. Els ingressos d'API reinvertits reben una regla favorable: es tracten com a interès de capital per a fins de comprovació. Però s'han d'identificar en el moment de la reinversió, no reconstruir-se més tard.
L'elecció de la Secció 83(b) també intervé aquí. Quan un gestor de fons rep un interès en els beneficis amb un valor de liquidació diferent de zero, una elecció 83(b) fixa el consum de renda ordinària en el moment de la concessió i inicia el període de tinença del capital subjacent. Sense aquesta elecció, la revalorització posterior a la concessió pot quedar totalment en la categoria fiscal incorrecta.
La regla de transparència (Lookthrough) en les vendes d'interessos API
La Secció 1061(d) tanca la porta a una sortida neta. Si un gestor de fons ven el seu API a una persona vinculada (un membre de la família, una societat controlada, certes entitats vinculades enumerades a la Secció 1061(d)(2)) dins dels tres anys posteriors a la seva recepció, qualsevol guany a llarg termini en aquesta venda es recaracteritza com a curt termini. L'IRS no vol que un GP transfereixi el carry a un familiar i tracti la venda de l'actiu com un guany de capital a llarg termini.
Els reglaments finals també imposen una regla de transparència (lookthrough rule) quan un titular d'API ven el propi API. Si la societat posseeix actius que no haurien generat guanys a llarg termini de tres anys (és a dir, actius mantinguts per la societat durant menys de 36 mesos), el guany del venedor en la venda de l'API es recaracteritza per reflectir aquesta composició subjacent. L'efecte pràctic: els GP no poden escapar de la regla dels tres anys venent el carried interest a un tercer en lloc d'esperar a les sortides dels actius subjacents del fons.
A què no s'aplica la Secció 1061
L'estatut té un abast deliberat. No recaracteritza:
- Guanys de la Secció 1231. Els béns immobles mantinguts en l'activitat comercial queden fora de la xarxa de la Secció 1061. Els fons immobiliaris obtenen un avantatge significatiu aquí, tot i que només per a les propietats que reuneixen els requisits per al tractament de la Secció 1231.
- Dividends qualificats. Els ingressos per dividends que flueixen a través de la societat continuen sent qualificats si compleixen els altres requisits.
- Guanys de contractes de la Secció 1256. S'aplica la regla de caràcter 60/40.
- Titulars d'API que són societats de capital (C-corporations). La Secció 1061(c)(4)(A) exclou els interessos mantinguts per societats C. L'IRS va tancar la drecera que utilitzava societats S per envoltar el carry el 2018, però els titulars de societats C romanen fora del règim.
- Interessos de capital que compleixin l'excepció anterior.
Cada exclusió és una oportunitat de planificació, i cadascuna està vigilada per reglaments que ja han estat objecte de litigis o de comentaris intensos.
La càrrega d'informació: Full de treball A i Full de treball B
Per als exercicis fiscals presentats després del 31 de desembre de 2021, les societats han de proporcionar el Full de treball A a cada titular d'API, informant tant dels imports de la participació distributiva d'un any com dels de tres anys. Això apareix al Formulari 1065 Annex K-1 a través de la Casella 20, Codi AM (i un fitxer adjunt). Els titulars d'API utilitzen llavors el Full de treball B més dues taules de suport per calcular el seu Import de Recaracterització, adjunten el paquet a la seva declaració personal, informen dels guanys inicials a llarg termini a l'Annex D i presenten una entrada al Formulari 8949 amb l'etiqueta "Section 1061 Adjustment" que mostra la conversió a curt termini.
Alguns paranys en la presentació d'informes que atrapen fins i tot els preparadors experimentats:
- Els RIC i els REIT informen de la informació de la Secció 1061 al Formulari 1099-DIV, no a l'Annex K-1. Els propietaris que tracten les mateixes partides com a notes a peu de pàgina del K-1 passen per alt la recaracterització.
- El guany no recuperat de la Secció 1250 i el guany d'objectes de col·lecció requereixen mètodes raonables perquè els reglaments finals van ajornar una orientació computacional completa. La majoria de les empreses apliquen una recaracterització proporcional.
- Distribucions de béns d'API en espècie. La distribució de béns revaloritzats a un titular d'API activa una regla de venda presumpta segons el Reg. 1.1061-5 que pot convertir guanys que d'una altra manera serien a llarg termini en guanys a curt termini en la mateixa distribució.
La manca dels fulls de treball és un imant per a les auditories de l'IRS perquè la discrepància entre el guany a llarg termini de l'Annex D i la nota a peu de pàgina final de la Secció 1061 és mecànica i fàcil de detectar.
Planificació de moviments per al 2026
Els gestors de fons no poden fer desaparèixer la regla dels tres anys, però poden gestionar-la.
- Mantenir la inversió durant més temps quan sigui possible. La venda d'una empresa en cartera al mes 34 en comparació amb el mes 38 representa la diferència entre el 37% i el 23,8% (incloent-hi el NIIT) sobre la part del carry. Ajornar les sortides més enllà del límit dels 36 mesos, quan l'economia ho permeti, és el moviment més net.
- Maximitzar l'excepció per interès de capital. Cal comprometre capital real, documentar-ho de manera neta i assegurar-se que el pacte de socis i els llibres majors de comptes de capital reflecteixin un flux separat d'assignacions.
- Escalar les dates d'adquisició i les disposicions entre diferents vehicles de fons. Barrejar fons de continuïtat, secundaris o compartiments de co-inversió pot canviar la combinació dels períodes de tinença que arriben a un titular d'API determinat.
- Considerar la naturalesa de la Secció 1231. Els promotors immobiliaris que reestructuren operacions perquè els guanys compleixin els requisits de la Secció 1231 esquiven la Secció 1061 en la part corresponent.
- Realitzar un seguiment en temps real. Les auditories de la Secció 1061 depenen de si els llibres de l'associació distingien el capital del carry el dia que es van realitzar les assignacions. Una reconstrucció feta al març de l'any següent rarament sobreviu a una inspecció.
- Vigilar els canvis legislatius. La reforma de l'interès meritat (carried interest) ha aparegut repetidament al Congrés, amb propostes que van des d'un període de tinença de cinc anys fins a un tractament total com a renda ordinària. El Regne Unit va apujar el seu tipus impositiu el 2025 i passarà el carry a un tractament de renda ordinària a partir del 2026. Els gestors de fons dels EUA han d'assumir que la norma s'endurirà abans de flexibilitzar-se.
Errors comuns a evitar
- Confondre el període de tinença del soci amb el de l'associació. El que importa és el període de tinença de l'actiu.
- Tractar els dòlars compromesos pel GP com a interès de capital automàtic. Sense documentació contemporània, no ho són.
- Oblidar la Secció 1061(d) en les reestructuracions internes. Moure el carry a un vehicle vinculat per "netejar l'estructura" pot desencadenar una recaracterització immediata.
- Saltar-se el Full de treball A perquè "els LPs no el necessiten". Cada associació amb un titular d'API ha de generar el full de treball, encara que només el vegi un dels socis.
- Assumir que les estructures tipus S-corp funcionen. No ho fan. L'IRS va tancar aquesta porta a l'Avís 2018-18 i a les regulacions finals.
Mantingueu els registres del fons preparats per a auditories
El patró d'auditoria de la Secció 1061 és senzill: l'IRS agafa el model K-1, vincula el Full de treball A amb els llibres majors de comptes de capital i demana a l'associació que demostri que les assignacions d'interès de capital es van seguir per separat de les assignacions d'API el dia que es van registrar. Els fons que mantenen llibres transparents i versionats amb git superen aquesta conversa fàcilment. Els fons que depenen de reconstruccions en fulls de càlcul, no.
Beancount.io ofereix als comptables de fons un llibre major en text pla versionat amb git que registra cada assignació amb una marca de temps, separa els comptes per API i interès de capital, i permet que el vostre auditor reprodueixi el càlcul a partir de dades d'origen en lloc de fer enginyeria inversa. Sense caixes negres, sense dependència del proveïdor, només llibres llegibles per humans que tant el vostre CFO com el vostre assessor fiscal poden auditar. Comença de franc i descobreix per què els gestors de fons, els family offices i els professionals de les finances s'estan passant a la comptabilitat en text pla.