Учредитель уходит на пенсию, и компания выписывает ему чек на 4 миллиона долларов для выкупа его акций. Он рассчитывает заплатить налог на долгосрочный прирост капитала с разницы между этой суммой и его налоговым базисом. Вместо этого Налоговая служба США (IRS) присылает письмо, переквалифицирующее все 4 миллиона долларов в обычные дивиденды, облагая налогом всю выручку без возможности учета базиса. Виновник? 27-летний сын, который владеет 10% акций компании.
Этот кошмар — именно то, что призван предотвратить Раздел 302 Кодекса внутренних доходов (или, в случае игнорирования правил, именно то, что он навлекает). Для закрытых C-корпораций грань между «продажей акций обратно компании» и «замаскированными дивидендами» крайне тонка, и ее неверное пересечение может превратить выгодный выход из бизнеса в финансовую катастрофу.
В данном руководстве рассматриваются три теста в соответствии с Разделом 302(b), жесткая арифметика правил атрибуции Раздела 318, возможность отказа от семейной атрибуции при полном прекращении участия и «безопасная гавань» при частичной ликвидации, которая на практике часто упрощает проведение сделок.
Почему существует Раздел 302
Когда корпорация распределяет денежные средства между акционерами пропорционально их долям (pro rata), результат экономически идентичен дивиденду — каждый владелец получает выплату в соответствии со своей долей участия. Кодекс внутренних доходов облагает такие выплаты налогом как дивиденды, чтобы компании не маскировали обычное распределение прибыли под продажу акций.
Однако не каждый выкуп выглядит как дивиденд. Уходящий акционер, продающий все свои акции обратно компании, действительно выходит из бизнеса. Трактовка такой сделки как дивиденда — с налогообложением всей суммы выручки по обычным ставкам без учета базиса — была бы карательной мерой. Раздел 302 проводит черту: выкупы, которые существенно меняют экономические отношения акционера с корпорацией, рассматриваются как «продажа или обмен». Все остальное подпадает под действие Раздела 301, где остаток нераспределенной прибыли и дохода (E&P) корпорации определяет налогообложение в качестве дивиденда.
Разница существенна. При трактовке как «продажа» налогом облагается только прирост капитала сверх базиса, обычно по ставкам для долгосрочного прироста капитала, если акции удерживались более года. При трактовке как «дивиденд» вся сумма выплаты потенциально становится обычным доходом, а базис сохраняется в оставшихся акциях (если они есть) для использования в будущем.
Три теста в соответствии с Разделом 302(b)
Выкуп квалифицируется как продажа, если он проходит любой из трех тестов. У каждого теста есть своя арифметика и свои подводные камни.
Существенно непропорциональный выкуп — Раздел 302(b)(2)
Это механический тест, на который ориентируется большинство налоговых планировщиков. Выкуп квалифицируется, если сразу после сделки:
- Акционер владеет менее чем 50% от общей совокупной голосующей силы, и
- Процент голосующих акций акционера составляет менее 80% от его процента владения до выкупа, и
- Процент обыкновенных акций акционера (голосующих и неголосующих вместе) составляет менее 80% от его процента владения до выкупа.
Требование 80% применяется отдельно к голосующим акциям и к общему объему обыкновенных акций. Оба показателя должны упасть ниже 80% от коэффициента владения до выкупа.
Пример. Акционер владеет 60% голосующих обыкновенных акций корпорации. Чтобы соответствовать тесту на существенную непропорциональность, после выкупа доля владения должна составлять менее 48% (80% от 60%), а также менее 50% от общей голосующей силы. Выкуп, в результате которого доля акционера снижается до 45%, удовлетворяет обоим условиям.
Ловушка: проценты владения рассчитываются по правилам атрибуции Раздела 318, а не на основании физических сертификатов акций. Акционер, который владеет 40% напрямую, но считается владельцем еще 25% через семейную атрибуцию, начинает с 65%, а не с 40%. Расчет выкупа должен производиться исходя из этой совокупной цифры.
Полное прекращение участия — Раздел 302(b)(3)
Концептуально это самый прозрачный тест: корпорация выкупает все акции акционера, и акционер полностью выходит из бизнеса. Раздел 302(b)(3) автоматически трактует такой выкуп как продажу — здесь нет необходимости соблюдать математику пропорциональности.
Сложность заключается в том, чтобы убедиться, что «все» действительно означает «все», включая акции, находящиеся в косвенном владении по правилам атрибуции. Акционер, который погашает все акции, которыми он владеет лично, но продолжает считаться владельцем акций через члена семьи, партнерство, траст или наследство, не прекратил свое участие полностью. Без оформления отказа от семейной атрибуции (см. ниже) тест на полное прекращение участия считается непройденным, и выкуп по умолчанию приравнивается к дивиденду.
По существу не эквивалентно дивиденду — Раздел 302(b)(1)
Этот запасной тест является субъективным и рискованным. Выкуп, не прошедший механические тесты, все равно может претендовать на трактовку как «продажа», если он «по существу не эквивалентен дивиденду». Верховный суд в деле United States v. Davis интерпретировал это как требование «значимого сокращения» пропорциональной доли акционера в корпорации.
Что считается значимым? Суды и IRS обычно признают таковым сокращение прав голоса, прав на дивиденды или ликвидационных привилегий. Выкуп, снижающий долю голосующих акций с 27% до 22%, в некоторых частных разъяснениях IRS признавался значимым; однако сокращение долей миноритарных акционеров, не имеющих контроля, проверяется более тщательно.
Поскольку тест субъективен, его не стоит выбирать в качестве основного варианта. Его лучше оставить для ситуаций, когда тест на существенную непропорциональность не пройден совсем немного — например, доля владения после выкупа составила 49% вместо необходимых «менее 48%».
Ловушка атрибуции по Разделу 318
Раздел 302 нельзя анализировать в изоляции. Раздел 318 устанавливает правила конструктивного владения, которые приписывают (атрибутируют) владение акциями между связанными сторонами для целей тестов на выкуп. Существуют четыре основные категории атрибуции.
Семейная атрибуция
Считается, что физическое лицо владеет акциями, принадлежащими его супругу(е), детям, внукам и родителям. Братья, сестры, двоюродные родственники, свойственники (родственники со стороны супруга) и прародители не вызывают семейную атрибуцию.
Атрибуция от организации владельцу
Акции, принадлежащие партнерству, S-корпорации, наследственной массе или трасту, приписываются партнерам, акционерам, бенефициарам или учредителям пропорционально их экономической доле.
Атрибуция от владельца организации
Акции, принадлежащие партнеру, акционеру, бенефициару или учредителю, приписываются партнерству, S-корпорации, наследственной массе или трасту — однако для C-корпораций эта атрибуция применяется только в том случае, если акционер владеет не менее чем 50% стоимости корпорации.
Атрибуция по опционам
Налогоплательщик, владеющий опционом на покупку акций, рассматривается как владелец акций, являющихся предметом опциона.
Повторная атрибуция (Реатрибуция)
Атрибуция может образовывать цепочки. Акции, атрибутированные от ребенка родителю в рамках семейной атрибуции, затем могут быть повторно атрибутированы от родителя партнерству, которым владеет родитель. Этот каскадный эффект делает расчеты владения в семейном бизнесе удивительно сложными.
Типичный сценарий неудачи. Отец владеет 40% семейной C-корпорации. Его дочь владеет 20%. Правила атрибуции рассматривают отца как владельца 60%. Корпорация выкупает всю 40-процентную личную долю отца. После выкупа отец напрямую владеет 0%, но все равно считается владельцем 20%, принадлежащих его дочери. Тест на полное прекращение участия не пройден. Тест на существенную непропорциональность не пройден, так как 20% составляет более 80% от 60% (что равно 48%). Результат: весь выкуп рассматривается как дивиденд.
Отказ от семейной атрибуции согласно Разделу 302(c)(2)
Поскольку семейная атрибуция часто делает невозможными в противном случае оправданные выкупы, Раздел 302(c)(2) позволяет бывшему акционеру отказаться от семейной атрибуции для целей теста на полное прекращение участия. Отказ применяется только к семейной атрибуции согласно Разделу 318(a)(1) — а не к атрибуции от организаций, атрибуции по опционам или другим категориям.
Чтобы претендовать на отказ:
- Отсутствие сохраняемого интереса. Выкупленный акционер не должен иметь никаких интересов в корпорации сразу после выкупа, кроме как в качестве кредитора. Он не может быть должностным лицом, директором, сотрудником или консультантом.
- Запрет на повторное приобретение интереса в течение 10 лет. Акционер не должен приобретать никакой запрещенный интерес (за исключением случаев наследования или получения по завещанию) в течение 10 лет после выкупа.
- Поданное соглашение. Акционер должен подать письменное соглашение в IRS, приложенное к налоговой декларации за год выкупа, в котором он обязуется уведомить IRS в случае приобретения запрещенного интереса в течение 10-летнего периода.
Правило 10 лет не знает исключений. Если бывший акционер возвращается в качестве платного консультанта на 7-й год, первоначальный выкуп ретроактивно переквалифицируется в дивиденд. Срок исковой давности для начисления налога продлевается до одного года после получения IRS уведомления о нарушении, поэтому ведомство не теряет возможности взыскания.
От атрибуции от организаций также можно отказаться согласно Разделу 302(c)(2)(C), но требования там более строгие и применяются к организации, а не к физическому лицу.
Частичные ликвидации согласно Разделу 302(b)(4)
Раздел 302(b)(4) предоставляет часто упускаемый из виду путь к признанию выкупа продажей (sale treatment) в связи с «частичной ликвидацией». В отличие от других тестов, анализ частичной ликвидации фокусируется на том, что происходит на уровне корпорации, а не на уровне акционера. Пропорциональные выкупы также могут соответствовать этим критериям.
Частичная ликвидация имеет место, когда выполняется одно из условий:
- Безопасная гавань. Корпорация прекращает ведение одной «квалифицируемой торговой или предпринимательской деятельности» и продолжает другую. Обе деятельности должны активно вестись не менее пяти лет до распределения средств. Распределение должно произойти в том же отчетном году, когда принят план, или в следующем году.
- Сокращение корпоративной деятельности. Без соблюдения условий «безопасной гавани» распределение должно быть результатом «подлинного сокращения» бизнеса корпорации. Частные разъяснения (private letter rulings) предполагают, что сокращение как минимум на 20% по каждому из показателей — валовой выручке, чистой стоимости активов и численности сотрудников — свидетельствует о достаточном сокращении.
Это положение ограничено акционерами, не являющимися корпорациями. На акционеров-корпораций, получающих выплаты при частичной ликвидации, распространяются другие правила.
Раздел 303 и выкупы для оплаты налогов на наследство
Раздел 303 предоставляет параллельную «безопасную гавань» специально для выкупов, используемых для оплаты налогов на наследство и связанных с этим расходов после смерти акционера. Если соблюдены определенные пороги стоимости — как правило, акции корпорации должны составлять более 35% скорректированной валовой стоимости наследственной массы (adjusted gross estate) — корпорация может выкупить акции у наследственной массы в пределах суммы федеральных налогов и налогов штата на смерть, а также вычитаемых расходов на похороны и управление наследством. Такой выкуп получает режим налогообложения как при продаже без прохождения тестов Раздела 302(b), и, поскольку налоговая база наследственной массы пересматривается согласно Разделу 1014, выкуп обычно приводит к возникновению незначительной прибыли или ее отсутствию.
Практические аспекты планирования
Для закрытых корпораций типа C, планирующих выкуп акций, крайне важны следующие этапы планирования:
- Проанализируйте косвенное владение до структурирования сделки. Составьте схему владения акциями, которая отражает как прямое, так и косвенное владение (attribution) для каждого участвующего акционера. Все расчеты должны основываться на показателях с учетом косвенного владения.
- Определитесь, какому критерию должна соответствовать сделка. Если целью является полное прекращение участия с отказом от применения правил косвенного владения (waiver), акционер не может сохранять за собой роль должностного лица или сотрудника. Если целью является существенно непропорциональный выкуп, расчет процентов должен удовлетворять критериям как по голосующим акциям, так и по общему количеству обыкновенных акций.
- Тщательно задокументируйте соглашение о выкупе. Совет директоров должен утвердить выкуп, цена должна быть подтверждена результатами оценки, а соглашение об отказе от прав акционера должно быть подано вместе с соответствующей налоговой декларацией.
- Рассмотрите вариант частичной ликвидации при закрытии направлений бизнеса. Продажа подразделения и распределение выручки — это распространенная сделка, в которой часто упускают из виду Раздел 302(b)(4). Документально зафиксируйте прекращение квалифицированной торговой или предпринимательской деятельности и продолжение работы другого направления.
- Остерегайтесь изменений после сделки. Возвращение бывшего акционера в качестве директора или консультанта в течение 10 лет после выкупа в связи с полным прекращением участия аннулирует право на отказ от правил косвенного владения.
Точный бухгалтерский учет критически важен на каждом этапе. Корпорации необходимо отслеживать свою нераспределенную прибыль и доходы (E&P), базисную стоимость акций акционеров и любые корректировки добавочного капитала, связанные с выкупом. При аудите выкупа Налоговой службой (IRS) наличие чистой и сопоставимой отчетности часто определяет, будет ли сделка признана в том виде, в каком она была структурирована.
Подготовьте корпоративную отчетность к проверкам
Выкуп акций, отслеживание базисной стоимости, расчет прибыли и доходов опираются на годы последовательного бухгалтерского учета, который должен выдержать любую проверку. Beancount.io предоставляет закрытым корпорациям систему текстового учета (plain-text accounting), которая прозрачна, поддерживает контроль версий и готова к использованию ИИ — каждая запись подлежит аудиту, каждый прошлый период воспроизводим, а ваши данные остаются с вами независимо от того, какой бухгалтер или юрист сопровождает сделку. Начните бесплатно и ведите учет в формате, который поддерживает ваши управленческие решения.