Представьте ситуацию: вы пришли в быстрорастущий стартап три года назад, и ваши ограниченные акции (RSU) наконец-то проходят вестинг. На бумаге ваши акции стоят 400 000 долларов. 15 апреля Налоговая служба США (IRS) требует подоходный налог с каждого доллара этой стоимости — несмотря на то, что акции неликвидны, компания еще не вышла на биржу, и вы не можете продать ни одной акции, чтобы покрыть счет. Откуда именно должны взяться наличные?
В эту ловушку сотрудники компаний на стадии pre-IPO попадают годами. Инженеры продавали дома, опустошали пенсионные счета 401(k) и полностью отказывались от заработанного капитала, потому что не могли позволить себе налог на акции, которые невозможно продать. Статья 83(i) Налогового кодекса, добавленная Законом о снижении налогов и занятости в 2017 году, должна была решить эту проблему. Она позволяет квалифицированным сотрудникам квалифицированных частных компаний отсрочить федеральный подоходный налог при расчетах по RSU и исполнении неквалифицированных опционов на акции (NSO) на срок до пяти лет.
Эта норма существует. Механизмы работают. Тем не менее, большинство частных компаний до сих пор ее не предлагают, а большинство сотрудников, которые могли бы ею воспользоваться, никогда о ней не слышали. В этом руководстве объясняется, что на самом деле делает Статья 83(i), кто может ее использовать, в чем заключаются сложности с требованиями и как оценить, подходит ли она для вашей стратегии управления капиталом.
Проблема, которую решает Статья 83(i)
Когда сотрудник проходит вестинг по RSU или исполняет неквалифицированный фондовый опцион (NSO), «элемент выгоды» — разница между ценой исполнения и справедливой рыночной стоимостью — становится обычным доходом в виде вознаграждения. Работодатель обязан удержать федеральный подоходный налог, налоги FICA (социальное обеспечение и медицинская помощь) и подоходный налог штата. Ваша форма W-2 отражает этот доход независимо от того, конвертируете ли вы когда-нибудь эти акции в наличные.
Для сотрудника публичной компании решение простое: продать часть акций в тот же день для покрытия налога или использовать процедуру «sell-to-cover» (продажа для покрытия), встроенную в платформу управления капиталом. Акции торгуются на бирже. Ликвидность решает проблему.
Для сотрудника частной компании ничего этого не существует. Справедливая рыночная стоимость устанавливается путем оценки по разделу 409A, акции нельзя продать на открытом рынке, и большинство компаний не проводят регулярных тендерных предложений. Тем не менее, налоговый счет вполне реален и подлежит оплате наличными. Экономическое несоответствие — наличие налогооблагаемого дохода без ликвидности для уплаты налога — это и есть структурная несправедливость, которую призвана устранить Статья 83(i).
Как работает выбор по Статье 83(i)
Когда квалифицированный сотрудник получает квалифицированные акции от квалифицированной корпорации, он может в течение 30 дней после вестинга (для RSU) или исполнения (для NSO) принять решение об отсрочке федерального подоходного налога на этот доход на срок до пяти лет. Важно отметить, что отсрочка распространяется только на федеральный подоходный налог. Налоги FICA по-прежнему подлежат уплате при вестинге или исполнении, и большинство подоходных налогов штатов также не откладываются.
Отложенный доход не аннулируется. Он фиксируется по стоимости на первоначальную дату возникновения налоговых обязательств. Если при вестинге акции стоят 50 долларов за штуку и вы делаете выбор в пользу отсрочки, вы будете должны подоходный налог с этой стоимости в 50 долларов за акцию по окончании периода отсрочки — даже если к тому времени цена акций упадет до 30 долларов или взлетит до 300 долларов. Сумма, замороженная в первый день, — это сумма, облагаемая налогом спустя годы.
Срок отсрочки истекает при наступлении самого раннего из следующих событий:
- Прошло пять лет с первоначальной даты вестинга или исполнения
- Акции становятся передаваемыми, в том числе обратно работодателю
- Компания проводит IPO или иным образом становится публичной
- Сотрудник становится «исключенным сотрудником»
- Сотрудник отзывает выбор в письменной форме
После события включения федеральный подоходный налог подлежит уплате. Важно, что сроки владения для налога на прирост капитала начинают отсчитываться с первоначальной даты вестинга или исполнения, что означает, что прирост стоимости сверх зафиксированной суммы может облагаться по ставкам долгосрочного прироста капитала, если акции в конечном итоге будут проданы через год.
Кто является квалифицированным сотрудником
Далеко не каждый сотрудник может сделать такой выбор. Статья 83(i) прямо исключает:
- Владельцев 1% акций в течение года вестинга или любого из предшествующих десяти лет
- Действующих или бывших генеральных директоров (CEO) и финансовых директоров (CFO), а также всех, кто занимал эти должности в течение последних десяти лет
- Четырех самых высокооплачиваемых должностных лиц корпорации в текущем году или в любом из предшествующих десяти лет
- Членов семей любого из вышеперечисленных лиц (согласно правилам атрибуции Статьи 318)
Исключения весьма обширны. Они отражают намерение Конгресса сделать так, чтобы отсрочка приносила пользу широкой массе рядовых сотрудников, а не узкой группе топ-менеджеров, которые и так имеют самые крупные вознаграждения и доступ к сложному налоговому планированию. Старший инженер-программист с существенным грантом — типичный пользователь; генеральный директор с мега-грантами исключен из этой программы.
Что такое квалифицированная корпорация: правило 80 процентов
Сама корпорация должна соответствовать определенным требованиям, и именно на этом этапе большинство частных компаний не проходят проверку. Чтобы считаться подходящей корпорацией согласно разделу 83(i), компания должна выполнить два условия в течение календарного года предоставления гранта:
-
Статус частной компании. Ни один класс акций корпорации не должен был свободно торговаться на установленном рынке ценных бумаг в течение любого предшествующего календарного года.
-
Требование о 80-процентном гранте. Согласно письменному плану, не менее 80 процентов всех сотрудников, предоставляющих услуги в Соединенных Штатах, должны получить либо опционы на акции, либо RSU в течение календарного года, и эти гранты должны предоставлять «существенно одинаковые права и привилегии» на получение квалифицированных акций.
Тест 80 процентов кажется простым, но это не так. Уведомление IRS 2018-97 разъяснило несколько технических моментов:
- Тест проводится ежегодно на основе календарного года. Вы не можете переносить гранты предыдущего года для восполнения дефицита в текущем году.
- Учитываются все сотрудники в США, за исключением работников с неполной занятостью (менее 30 часов в неделю) и исключенных категорий сотрудников, определенных выше.
- Все 80 процентов сотрудников должны получить награды одной и той же категории в одном и том же году — либо опционы для всех, либо RSU для всех, без разделения между группами. (Допускаются разные объемы грантов, если каждый сотрудник получает нетривиальный грант.)
Для типичного стартапа серии B с 200 сотрудниками это тяжелая задача. Капитал обычно распределяется волнами, привязанными к этапам найма, повышениям или циклам обновления (refresh), а не в виде ежегодного массового распределения. Реорганизация программы акционерного капитала для соблюдения правила 80 процентов каждый год является значимым административным проектом, от которого большинство компаний отказываются.
Что такое квалифицированные акции
Квалифицированные акции должны:
- Быть получены в связи с исполнением опциона или расчетом по RSU.
- Быть предоставлены подходящей корпорацией в год, когда соблюдается тест 80 процентов.
- Быть выпущены за услуги в качестве сотрудника.
Критически важно, что сотрудник не должен иметь права при вестинге на получение денежных средств вместо акций, а работодатель не должен быть обязан выкупать акции. Вся структура предполагает, что сотрудник действительно получает неликвидные акции со всеми сопутствующими рисками — в этом и заключается логика государственной политики, позволяющей отсрочить налог.
Практические механизмы: эскроу, удержание налога и 30-дневный срок выбора
Даже если компания соответствует требованиям, осуществление выбора по разделу 83(i) операционно сложнее, чем по разделу 83(b). Наибольшее значение имеют три проблемные точки.
30-дневный срок. Уведомление о выборе (election) должно быть подано в течение 30 дней с момента, когда акции становятся передаваемыми или когда прекращается существенный риск утраты прав (substantially risk of forfeiture) — что наступит раньше. Обычно это дата вестинга для RSU или дата исполнения для NSO. Уведомление подается в IRS по форме, аналогичной выбору 83(b), и оно не может быть отозвано без согласия IRS.
Обязательное эскроу. Уведомление IRS 2018-97 четко определило, что акции с отложенным налогообложением должны находиться на хранении в рамках эскроу-соглашения под контролем работодателя до тех пор, пока не закончится период отсрочки и не будет произведено удержание налога. Акции фактически блокируются, чтобы при наступлении события включения в доход работодатель мог высвободить достаточное количество акций для покрытия налоговых удержаний. Поскольку IRS не принимает акции частных компаний в качестве оплаты налогов, это быстро превращается в сложную процедуру: работодателю может потребоваться авансировать денежные средства и взыскать их с сотрудника или продать акции через тендерное предложение или иное ликвидное событие, приуроченное к дате признания дохода.
Удержание по максимальной ставке. Когда событие включения в доход наконец наступает, удержание федерального подоходного налога рассчитывается по самой высокой ставке для физических лиц — в настоящее время 37 процентов — независимо от фактических данных в форме W-4 сотрудника. Это позволяет избежать споров о недостаточном удержании, но также означает, что с сотрудников, которые фактически не входят в верхнюю налоговую категорию, будет удержано слишком много налогов, и им придется возвращать разницу через налоговую декларацию.
Пример расчета
Предположим, инженер-программист в частном стартапе в сфере искусственного интеллекта получает 12 000 RSU, которые переходят в собственность (вестинг) равными долями в течение четырех лет. На третий год 3 000 из этих RSU переходят в собственность, когда стоимость компании по оценке 409A составляет 40 долларов за акцию, что создает 120 000 долларов обычного трудового дохода.
Без выбора по разделу 83(i) инженер должен федеральный подоходный налог со 120 000 долларов по своей предельной ставке — возможно, 35 000 долларов — плюс налог FICA и налог штата, и все это за акции, которые она не может продать.
При своевременном выборе по разделу 83(i) (при условии, что компания соответствует требованиям) федеральный подоходный налог со 120 000 долларов откладывается на срок до пяти лет. Налог FICA со 120 000 долларов все равно подлежит уплате в момент вестинга. Сумма в 120 000 долларов навсегда фиксируется как сумма, подлежащая включению в доход.
Три года спустя компания выходит на биржу по цене 90 долларов за акцию. IPO является событием включения в доход. Теперь инженер должна федеральный подоходный налог с первоначальных 120 000 долларов, но она может продать акции на публичном рынке, чтобы покрыть этот счет. Прирост стоимости в размере 360 000 долларов между вестингом и IPO рассматривается как прирост капитала (capital gain). Поскольку период владения начался в момент вестинга, этот прирост подпадает под ставки долгосрочного налога на прирост капитала, если она продаст акции через год после вестинга. Экономический результат — значительное снижение общего налога по сравнению с принудительным признанием обычного дохода при вестинге без ликвидности для смягчения удара.
Почему так мало компаний предлагают этот выбор
Статья 83(i) кажется однозначно выгодной, так почему же ее применение настолько ограничено? На это есть несколько причин:
- Требование 80 процентов является самым большим препятствием. Большинство частных компаний предоставляют акции выборочно, а не повсеместно, и изменение программы предоставления акций для соответствия требованию 80 процентов в каждом календарном году — это серьезное структурное изменение.
- Обязательное депонирование (эскроу) влечет за собой постоянные административные расходы. Отслеживание эскроу, мониторинг событий включения в доход и координация удержания налогов для сотен сотрудников при многочисленных событиях вестинга требуют значительной инфраструктуры.
- Ставка удержания 37 процентов создает серьезную нагрузку на ликвидность, когда событие включения наконец наступает. Компании, которые заранее не профинансировали удержание, могут столкнуться с необходимостью выписывать чеки, на которые они не рассчитывали в бюджете.
- ISO уже предлагают конкурирующее преимущество. Стимулирующие фондовые опционы (ISO) обеспечивают более простой путь к режиму налогообложения прироста капитала без правила 80 процентов или обременения в виде эскроу. Поэтому многие компании сосредотачивают свои программы на ISO и смиряются с тем, что владельцы NSO и RSU сталкиваются со стандартным налогообложением обычного дохода.
- Компании могут официально отказаться. Налоговая служба США (IRS) позволяет корпорациям включать в соглашения по опционам и RSU формулировку о том, что выбор по статье 83(i) будет недоступен — и большинство юристов по вопросам акционерного капитала рекомендуют эту формулировку для юридической определенности, если только компания сознательно не выстроила программу 83(i).
В результате Статья 83(i) остается в кодексе как одно из самых выгодных для потребителя налоговых положений для сотрудников стартапов, которым почти никто не может воспользоваться. Отраслевые опросы последовательно показывают однозначные показатели внедрения (менее 10%) среди частных компаний, имеющих право предлагать эту программу.
Когда этот выбор действительно помогает
Для сотрудника компании, которая структурировала программу по Статье 83(i), выбор наиболее ценен в трех сценариях.
Вестинг-клифф в условиях высокой оценки 409A. Если стоимость компании по оценке 409A значительно выросла с момента предоставления акций и крупный пакет RSU вот-вот перейдет в собственность, немедленный налоговый счет может быть огромным, при этом акции все еще остаются неликвидными. Отсрочка дает время для события ликвидности.
Твердая уверенность в том, что компания выйдет на IPO или проведет тендерное предложение в течение пяти лет. Период отсрочки конечен; если вы не видите пути к ликвидности в течение пяти лет, вы можете просто обменять сегодняшний налоговый счет при отсутствии наличности на такой же счет через четыре года на заблокированную стоимость.
Уверенность в том, что стоимость акций при вестинге является разумной точкой налогообложения. Поскольку сумма включения фиксируется в первый день, выбор по Статье 83(i) наиболее привлекателен, когда текущая стоимость по 409A высока — вы фиксируете налог на эту стоимость, но получаете будущий прирост как доход от капитала. Если вы считаете, что акции значительно недооценены при вестинге, фиксация низкой суммы обычного дохода может быть очень ценной. Если же вы считаете, что акции переоценены, фиксация может иметь неприятные последствия.
Сравнение Статьи 83(i) и Статьи 83(b)
Эти два раздела иногда путают, так как они относятся к одной статье Кодекса, но они охватывают разные ситуации и служат разным сотрудникам.
Статья 83(b) применяется к вознаграждениям в виде ограниченных акций (не RSU и не опционам), которые подлежат существенному риску утраты прав. Это выбор в пользу налогообложения в момент предоставления, а не вестинга: налог платится сейчас по (как правило) низкой справедливой рыночной стоимости в обмен на немедленный запуск счетчика прироста капитала. Основатели компаний на ранних стадиях используют выбор по 83(b) почти повсеместно при получении ограниченных акций основателя.
Статья 83(i) применяется к RSU и NSO (не к ограниченным акциям), предоставляемым квалифицированными частными компаниями. Это выбор в пользу отсрочки налога после вестинга или исполнения, а не в пользу его ускорения. Целевая аудитория — сотрудники частных компаний на средних и поздних стадиях.
Вы не можете сделать оба выбора для одного и того же вознаграждения. Выбор полностью зависит от того, какой тип капитала вы получили и какого налогового результата пытаетесь достичь.
Осложнения с налогами штатов и FICA
Даже если отсрочка федерального подоходного налога работает четко, два других налога остаются подлежащими уплате при вестинге или исполнении:
Налоги FICA. Налог на социальное обеспечение (6,2 процента до предела базы заработной платы) и налог на Medicare (1,45 процента плюс дополнительные 0,9 процента выше пороговых значений) подлежат уплате с полной суммы компенсации при вестинге или исполнении. Статья 83(i) не меняет эти сроки. Для сотрудника, откладывающего федеральный подоходный налог на сумму 100 000 долларов, счет только по FICA может легко превысить 7 000 долларов — это все еще реальные денежные затраты против неликвидных акций.
Подоходный налог штата. Большинство штатов не признают Статью 83(i) автоматически. Некоторые штаты явно облагают доход налогом при вестинге, независимо от федерального выбора. Другие хранят молчание, создавая неопределенность. Калифорния, в частности, исторически агрессивно облагает налогом капитал частных компаний при вестинге, и выбор 83(i) не всегда защитит резидента Калифорнии от налогообложения на уровне штата. Всегда моделируйте совокупный федеральный результат и результат штата, прежде чем предполагать, что отсрочка является чистой выгодой.
Документация и ведение учета
Поскольку сумма включения фиксируется на первоначальную дату вестинга или исполнения, но сообщается спустя годы, тщательный учет имеет важное значение. Как минимум, сотрудники, делающие выбор по 83(i), должны сохранять:
- Форму выбора, поданную в IRS, с подтверждением своевременной отправки
- Оценку 409A, действующую на дату вестинга или исполнения
- Количество задействованных акций, цену исполнения (для опционов) и расчет суммы отложенного обычного дохода
- Копии квалификационных документов плана работодателя, подтверждающих соблюдение правила 80 процентов
- Все соглашения об эскроу и любую переписку с работодателем относительно логистики удержания налогов
Пять лет — это долгий срок. Работодатели поглощают других работодателей, администраторы акционерного капитала меняют поставщиков услуг, а записи HR теряются. Относитесь к этим документам так же, как к файлам по сделке с недвижимостью — храните их в физическом или зашифрованном цифровом хранилище, проиндексированными и доступными — это защитит вас в тот день, когда наступит событие включения и вам нужно будет подтвердить цифры.
Держите учет своего капитала прозрачным с первого дня
Независимо от того, подходит ли Раздел 83(i) для вашей ситуации, главный урок заключается в том, что капитал до IPO создает многолетние налоговые обязательства, которые легко упустить из виду. Даты вестинга, оценки 409A, стоимость исполнения, суммы удержаний и налоговые уведомления — все это должно храниться там, где вы сможете найти эти данные спустя годы. Beancount.io предлагает текстовый бухгалтерский учет, который вы можете хранить под контролем версий вместе с другими финансовыми записями: каждая транзакция, каждая база стоимости и каждое примечание сохраняются в файле под вашим полным контролем, а не внутри портала брокера. Заведите бесплатную книгу учета и сохраните историю своего капитала, удержаний и уведомлений в формате, который будет понятен вам и вашему налоговому консультанту даже через пять лет.