Pagamenti ai Soci Recedenti o Deceduti ai sensi della Sezione 736: 736(a) vs. 736(b), Beni "Caldi" e la Leva dell'Avviamento

Quando un socio senior si ritira finalmente da una società di servizi professionale di lunga data, entrambe le parti di solito concordano su un numero: il buyout. Ciò su cui quasi mai concordano, finché non si sta redigendo la dichiarazione dei redditi, è come quel numero viene suddiviso all'interno dell'Internal Revenue Code. Lo stesso dollaro può finire in un Modulo K-1 come reddito ordinario soggetto a imposta sul lavoro autonomo con aliquote fino al 37%, o come plusvalenza a lungo termine con un massimo del 20%. Lo stesso dollaro può essere interamente deducibile dalla società di persone, o completamente non deducibile. La leva che controlla il risultato è la Sezione 736 dell'Internal Revenue Code, e piccole scelte di drafting nell'atto costitutivo della società possono far oscillare il carico fiscale di sei o sette cifre.

Questa guida illustra come la Sezione 736 suddivide i pagamenti di liquidazione a un socio recedente in due categorie — pagamenti per beni ai sensi della Sezione 736(b) e pagamenti di reddito o garantiti ai sensi della Sezione 736(a) — e come queste categorie interagiscono con le regole sui beni "caldi" della Sezione 751, le rettifiche opzionali della base imponibile delle Sezioni 754 e 743(b), e le esenzioni speciali per le società di servizi. È scritta per soci, CFO e consulenti che vogliono comprendere gli elementi in gioco prima della negoziazione, non dopo.

La Suddivisione Fondamentale: 736(b) vs. 736(a)​

Quando una società di persone liquida l'intera partecipazione di un socio attraverso una serie di pagamenti — tipico in studi legali, studi contabili, studi medici, società di investimento e molte imprese operative — la Sezione 736 impone che ogni dollaro pagato venga inserito in una delle due categorie.

Sezione 736(b): Pagamento per la Partecipazione del Socio nei Beni della Società​

Nella misura in cui un pagamento è effettuato "in cambio della partecipazione di tale socio nei beni della società", si tratta di un pagamento ai sensi della Sezione 736(b). Questi pagamenti sono trattati come una distribuzione ordinaria ai sensi della Sezione 731. Il socio recedente dichiara una plusvalenza nella misura in cui il contante cumulativo ricevuto supera la base imponibile esterna nella partecipazione societaria, e una minusvalenza solo se l'intera partecipazione viene liquidata e la base imponibile supera il contante. Nessuna imposta sul lavoro autonomo. Nessuna deduzione per la società.

Sezione 736(a): Quota di Reddito o Pagamento Garantito​

Tutto ciò che non si qualifica come pagamento per beni ai sensi della Sezione 736(b) ricade nella Sezione 736(a). Questi pagamenti sono:

• Una quota di reddito della società di persone, se l'importo pagato dipende dagli utili della società; oppure
• Un pagamento garantito ai sensi della Sezione 707(c), se l'importo è fisso indipendentemente dal reddito della società.

In entrambi i casi, il risultato per il socio è un reddito ordinario, generalmente soggetto a imposta sul lavoro autonomo per i soci accomandatari — anche se il socio non lavora più nella società. Il rovescio della medaglia: la società deduce effettivamente questi pagamenti. Una quota di reddito riduce il reddito allocato ai soci rimanenti; un pagamento garantito è dedotto direttamente ai sensi della Sezione 162. Questo è uno scudo fiscale sostanziale per i soci continuativi.

Questa asimmetria è l'intero gioco. Un dollaro spostato dalla colonna 736(b) alla colonna 736(a) converte la plusvalenza in reddito ordinario per il recedente, ma crea una deduzione per la società. Un dollaro spostato nella direzione opposta fa l'inverso. La suddivisione "corretta" dipende dalla posizione fiscale di chi stai ottimizzando e da cosa dice effettivamente l'atto costitutivo della società.

L'Esenzione per le Società di Servizi nella Sezione 736(b)(2)​

La regola predefinita tratta quasi ogni dollaro pagato per una partecipazione societaria come un pagamento per beni ai sensi della Sezione 736(b). Ma la Sezione 736(b)(2), limitata dalla Sezione 736(b)(3), estrae due voci specifiche dal bucket 736(b) e le forza nel 736(a) — ma solo quando sono soddisfatte entrambe queste condizioni:

1. Il capitale non è un fattore materiale di produzione del reddito per la società; e
2. Il socio recedente o deceduto era un socio accomandatario.

In parole povere, questa esenzione si applica alle società di servizi — studi legali, studi contabili, società di consulenza, gruppi medici, studi di architettura — dove la società guadagna attraverso i servizi personali dei soci piuttosto che dal capitale investito. Quando l'esenzione si applica, due voci vengono riclassificate fuori dal 736(b):

• Crediti non realizzati, come definiti nella Sezione 751(c), che per una tipica società di servizi significa lavori in corso e parcelle fatturate ma non incassate che non sono state ancora riconosciute come reddito.
• Avviamento non dichiarato, che significa avviamento che l'atto costitutivo della società non identifica espressamente come qualcosa per cui il socio recedente viene pagato.

Questa esenzione è enormemente consequenziale. Un socio di uno studio legale in pensione che riceve un pagamento in cinque anni per "la sua quota di WIP e avviamento" sta, per impostazione predefinita, ricevendo un reddito ordinario 736(a) su tali importi — a meno che l'atto costitutivo della società non allochi specificamente una parte del buyout all'avviamento, nel qual caso quella parte di avviamento diventa una plusvalenza 736(b) per il socio e non deducibile per la società.

La Leva di Drafting sull'Avviamento​

L'atto costitutivo della società è l'intera partita per l'avviamento. Senza una disposizione espressa, i pagamenti per l'avviamento a un socio accomandatario recedente di una società di servizi sono reddito ordinario 736(a), deducibili dalla società. Con una chiara disposizione che identifichi una parte dei pagamenti come "per avviamento", quella parte diventa un pagamento per beni 736(b) — plusvalenza per il socio, nessuna deduzione per la società.

Se includere o meno tale clausola sull'avviamento dovrebbe essere discusso durante la fase di costituzione della società, non alla vigilia del pensionamento di qualcuno. A quel punto è troppo tardi, e modificare l'atto a favore del recedente può apparire come un artifizio all'IRS.

La Trappola dei Beni "Caldi" della Sezione 751​

La Sezione 751 è la regola di conservazione del reddito ordinario. Esiste affinché i soci non possano convertire beni a reddito ordinario — crediti, rimanenze rivalutate, recupero di ammortamenti — in plusvalenza semplicemente vendendo o riscattando la loro partecipazione societaria.

Ai fini della Sezione 736, i "beni caldi" rilevanti sono:

• Crediti non realizzati ai sensi della Sezione 751(c) — in particolare, i crediti commerciali per beni o servizi che la società in contabilità di cassa non ha ancora contabilizzato come reddito.
• Rimanenze sostanzialmente rivalutate, definite come rimanenze con un valore equo di mercato superiore al 120% della loro base imponibile rettificata.

È fondamentale notare che la definizione di crediti non realizzati ai fini della Sezione 736 è più ristretta della definizione utilizzata per le Sezioni 731, 732 e 741. Ai fini di un pagamento ai sensi della Sezione 736, i "crediti non realizzati" escludono la maggior parte delle voci di recupero elencate nel linguaggio finale della Sezione 751(c) — cose come il recupero di ammortamenti ai sensi della Sezione 1245, il recupero della Sezione 1250 e voci simili. Questi sono ancora beni caldi ai fini della vendita di una partecipazione societaria, ma non vengono attratti nel bucket 736(a) in un riscatto.

L'effetto pratico: in un riscatto di un socio di una società di servizi, l'analisi dei beni caldi di solito si riduce a "quanto valgono i crediti e il WIP, e alcune rimanenze sono sostanzialmente rivalutate?" In una società a capitalizzazione intensiva, l'analisi dei beni caldi è in gran parte irrilevante ai fini del 736 perché l'esenzione 736(b)(2) non si applica affatto — il capitale è un fattore materiale di produzione del reddito.

Dove Entrano in Gioco le Sezioni 754 e 743(b)​

Un'opzione Sezione 754 è la possibilità per la società di rettificare al rialzo (o al ribasso) la base imponibile interna dei suoi beni quando (a) una partecipazione societaria viene trasferita, o (b) una distribuzione genera plusvalenza o una rettifica della base imponibile per il beneficiario. Per un socio recedente che riceve distribuzioni di liquidazione ai sensi della Sezione 736, l'opzione Sezione 754 si basa su due sezioni correlate:

• Sezione 743(b) rettifica la base imponibile interna dei beni della società quando una partecipazione viene venduta o trasferita. È esclusivamente a beneficio del socio cessionario.
• Sezione 734(b) rettifica la base imponibile interna dei beni della società a seguito di una distribuzione che genera plusvalenza per il beneficiario o una variazione della base imponibile ai sensi della Sezione 732.

Un riscatto ai sensi della Sezione 736 è una distribuzione, non una vendita, quindi la sezione rilevante per la società è di solito la Sezione 734(b), non la Sezione 743(b). Ma la Sezione 743(b) diventa centrale se l'operazione è ristrutturata come un acquisto incrociato, dove i soci rimanenti (o un nuovo socio) acquistano direttamente la partecipazione del socio recedente piuttosto che la società la riscatti.

La scelta tra riscatto (disciplinato dalla Sezione 736 con potenziale rettifica 734(b)) e acquisto incrociato (disciplinato dalle regole di vendita della Sezione 741 con potenziale rettifica 743(b)) è una delle decisioni strutturali più importanti in qualsiasi operazione di uscita di un socio. Ogni percorso ha conseguenze diverse per:

• Chi ottiene l'incremento della base imponibile interna
• Se il trattamento da reddito ordinario 736(a) possa essere attivato
• L'esposizione all'imposta sul lavoro autonomo
• Il profilo di deducibilità della società in futuro

Senza un'opzione Sezione 754 in essere, né un riscatto né un acquisto incrociato generano una rettifica della base imponibile interna per la società, il che significa che i soci rimanenti o entranti potrebbero rimanere intrappolati con plusvalenze "fantasma" quando la società successivamente vende beni rivalutati. Per un approfondimento su come funziona meccanicamente l'opzione, consulta la nostra guida all'opzione Sezione 754.

Un Esempio Concreto​

Considera una società di consulenza con quattro soci dove il capitale non è un fattore materiale di produzione del reddito e ogni socio è un socio accomandatario. La socia senior Diana va in pensione con una base imponibile esterna di $50.000 nella sua partecipazione societaria. La società accetta di pagarle $1.000.000 in quattro anni in rate annuali uguali di $250.000. La sua quota del bilancio della società al momento del pensionamento è la seguente:

• Contante e altri beni Sezione 736(b): $200.000
• Crediti non realizzati (WIP e crediti fatturati): $300.000
• Avviamento: $500.000 (l'atto costitutivo della società è silente sull'avviamento)

Passaggio 1: Identifica il pagamento per beni 736(b). La quota di Diana di contante e altri beni della società è $200.000. Quei $200.000 sono un pagamento ai sensi della Sezione 736(b), tassabile come distribuzione di capitale.

Passaggio 2: Determina il recupero della sua base imponibile esterna. Ai sensi della Sezione 731, Diana recupera i suoi $50.000 di base imponibile esterna esentasse, poi dichiara i restanti $150.000 del pagamento 736(b) come plusvalenza a lungo termine.

Passaggio 3: Riclassifica ai sensi della Sezione 736(b)(2). Poiché Diana è una socia accomandataria in una società di servizi, la sua quota di crediti non realizzati ($300.000) e il pagamento per l'avviamento ($500.000) vengono estratti dal 736(b) e diventano pagamenti ai sensi della Sezione 736(a). L'atto non specifica un importo per l'avviamento, quindi l'intero pagamento di $500.000 per l'avviamento è anch'esso 736(a).

Passaggio 4: Caratterizza i pagamenti 736(a). Gli $800.000 di pagamenti 736(a) di Diana sono reddito ordinario per lei, soggetti a imposta sul lavoro autonomo. La società deduce tali pagamenti — o come riduzione del reddito allocato ai soci rimanenti (se i pagamenti sono legati agli utili della società) o come pagamento garantito (se sono importi fissi non correlati agli utili).

Passaggio 5: Alloca nei quattro anni. Le porzioni 736(b) e 736(a) sono generalmente allocate proporzionalmente nel flusso di pagamento, quindi ogni pagamento annuale di $250.000 è in parte un pagamento per beni e in parte un pagamento di reddito ordinario.

Ora confronta cosa succede se l'atto costitutivo della società avesse espressamente allocato $400.000 del buyout all'avviamento: quei $400.000 passano da 736(a) a 736(b), risparmiando a Diana il reddito ordinario e l'imposta sul lavoro autonomo — ma eliminando la corrispondente deduzione per la società. Se questo scambio aiuta o danneggia dipende dalle aliquote marginali e dal rapporto tra Diana e la società.

Considerazioni Pratiche di Drafting e Pianificazione​

Alcuni principi migliorano costantemente i risultati per entrambe le parti:

1. Affronta l'avviamento nell'atto costitutivo al momento della costituzione. Decidi una volta per tutte se i pagamenti di buyout saranno caratterizzati come avviamento (plusvalenza per il recedente, nessuna deduzione per la società) o come pagamenti 736(a) (reddito ordinario per il recedente, deduzione per la società). Cercare di ottimizzare questo al momento del pensionamento appare artificioso all'IRS.
2. Coordina il buyout con un'opzione Sezione 754. Un'opzione in essere assicura che la società possa rettificare al rialzo la base imponibile interna quando un socio esce, evitando plusvalenze "fantasma" per i soci rimanenti o entranti.
3. Esegui l'analisi riscatto vs. acquisto incrociato in anticipo. La scelta strutturale influisce sulla posizione fiscale di tutti e una volta eseguita non può essere annullata.
4. Documenta l'allocazione dei pagamenti tra 736(b) e 736(a) sui K-1. La società e il socio recedente devono dichiarare in modo coerente. Una dichiarazione incoerente è un magnete per gli audit.
5. Ricorda che la Sezione 751 morde ancora. Anche all'interno del bucket 736(b), le regole sui beni caldi possono forzare la caratterizzazione da reddito ordinario su porzioni del pagamento per beni. Esegui i calcoli del 751 separatamente.
6. Fai attenzione all'imposta sul lavoro autonomo. Un socio accomandatario in pensione che tratta i pagamenti 736(a) come pagamenti garantiti dovrà l'imposta sul lavoro autonomo anche se non lavora più. Per un pensionato vicino ai 70 anni su Social Security e Medicare, questo può essere una sorpresa.

Perché Libri Contabili Puliti Sono Irrinunciabili​

L'analisi della Sezione 736 dipende interamente dalla precisione, coerenza e riconciliabilità dei registri finanziari della società. La suddivisione tra 736(a) e 736(b) richiede la conoscenza di:

• Il valore equo di mercato dei beni della società alla data del pensionamento
• La base imponibile di ciascun bene, incluse eventuali rettifiche precedenti ai sensi delle Sezioni 743(b) e 734(b)
• I crediti non realizzati in essere e le rimanenze sostanzialmente rivalutate
• La base imponibile esterna, il conto capitale e la quota di passività della società per ciascun socio
• Eventuali allocazioni precedenti di avviamento o beni immateriali specifici nell'atto

Quando questi registri sono sparsi tra fogli di calcolo, esportazioni di software contabile e PDF di K-1 di anni precedenti, ricostruirli al momento del pensionamento è doloroso e costoso. Mantenere una contabilità pulita e interrogabile dall'inizio della società — con conti capitale, tracciamento della base imponibile e dettagli patrimoniali tutti in un unico luogo verificabile — è la differenza tra un pensionamento senza intoppi e un progetto di contabilità forense di mesi.

Errori Comuni da Evitare​

• Trattare ogni pagamento come 736(b) per impostazione predefinita. Per le società di servizi con soci accomandatari, l'esenzione in 736(b)(2) è automatica — i crediti non realizzati e l'avviamento non dichiarato sono 736(a). Dichiararli come 736(b) è sbagliato.
• Dimenticare di specificare l'avviamento nell'atto costitutivo della società. Senza quella clausola, tutti i pagamenti per l'avviamento a un socio accomandatario recedente di una società di servizi sono reddito ordinario.
• Saltare l'opzione Sezione 754. I soci rimanenti potrebbero dover affrontare plusvalenze "fantasma" su future vendite di beni perché non hanno ottenuto un incremento della base imponibile interna.
• Classificare erroneamente un pagamento garantito 736(a) come 736(b). Questo sposta inappropriatamente il reddito ordinario in plusvalenza e crea una dichiarazione incoerente tra la società e il recedente.
• Ignorare la sovrapposizione dei beni caldi della Sezione 751. Anche all'interno della porzione 736(b), i beni caldi possono ritagliare reddito ordinario, cosa facile da trascurare.
• Non tracciare la base imponibile esterna. La base imponibile esterna del socio recedente è il primo dollaro di recupero esentasse nel bucket 736(b). Se i registri della base imponibile sono incompleti, il recedente paga più tasse.

Mantieni i Registri Finanziari della Tua Società Pronti per un Audit​

Un'operazione corretta ai sensi della Sezione 736 dipende da anni di tracciamento accurato dei conti capitale, registri della base imponibile e una chiara visione dei beni della società al loro valore equo di mercato. Beancount.io fornisce una contabilità in testo semplice che offre alle società di persone una trasparenza totale sui loro libri contabili — ogni rettifica del conto capitale, ogni variazione della base imponibile e ogni distribuzione catturata in registri con controllo versione e interrogabili. Quando un socio va in pensione, non dovrai ricostruire la storia; potrai eseguire report. Inizia gratuitamente e scopri perché sviluppatori, professionisti della finanza e commercialisti stanno passando alla contabilità in testo semplice.