Période de détention de trois ans pour l'intérêt porté (Carried Interest) selon l'Article 1061 : Comment les gestionnaires de fonds spéculatifs, de capital-investissement et de capital-risque perdent leurs gains en capital à long terme sans elle

Un associé commandité d'un fonds de capital-investissement clôture la vente d'une société en portefeuille 33 mois après son acquisition. Champagne dans la salle de conférence, un TRI respectable sur la plaque commémorative, et sur le papier, une plus-value à long terme qui devrait être imposée au taux fédéral de 20 %. Puis la note de bas de page du K-1 arrive en mars, les chiffres du formulaire « Worksheet A » ne correspondent pas, et le GP découvre que l'intégralité de sa part de carry sur ce gain est requalifiée en court terme et imposée à 37 %. Un écart de 17 points de pourcentage sur une sortie à neuf chiffres parce que l'actif a franchi la ligne d'arrivée trois mois trop tôt.

C'est le piège que la Section 1061 tend aux gestionnaires de fonds qui détiennent une « participation d'associé applicable » (Applicable Partnership Interest - API). Le Tax Cuts and Jobs Act l'a instaurée en 2017, l'IRS a finalisé les règlements dans le TD 9945 en janvier 2021, et le mécanisme de reporting sur les formulaires Worksheet A et Worksheet B est opérationnel pour chaque K-1 déposé après le 31 décembre 2021. D'ici 2026, chaque équipe d'audit crédible dans un hedge fund, une boutique de capital-investissement, une société de capital-risque, un fonds immobilier ou un fonds de fonds dispose d'un dossier dédié à la Section 1061. Ceux qui l'ont ignoré ont soit retraité leurs rendements, soit sont sur le point de le faire.

Le problème en une phrase

La Section 1061 requalifie les gains en capital à long terme issus d'une API en gains à court terme, à moins que l'actif sous-jacent n'ait été détenu pendant plus de trois ans. La majeure partie du code fiscal traite une période de détention de plus de 12 mois comme du long terme. Pour le carry, cette barre passe à 36 mois, et l'écart entre le 13e et le 36e mois constitue une zone de requalification où le taux fédéral passe de 20 % (plus 3,8 % de NIIT) à 37 % (plus 3,8 % de NIIT).

Deux éléments empêchent cette règle d'être intuitive :

1. Seul le détenteur du carry subit la règle. Les associés commanditaires (LP) qui sont des investisseurs non prestataires de services détiennent des intérêts en capital et déclarent leur part du même gain comme étant à long terme. Le même dollar de gain au niveau du fonds est donc déclaré de deux manières différentes selon l'allocataire du K-1.
2. C'est la période de détention de l'actif au niveau du partenariat qui prévaut. L'ancienneté de la détention individuelle du gestionnaire de fonds ne sauve pas le gain. Si le fonds détient une société en portefeuille pendant 30 mois et la vend, la part de carry du GP est requalifiée même si le GP détient son carried interest depuis la première clôture du fonds des années auparavant.

Combinez ces deux points et vous obtenez une règle qui attaque silencieusement chaque événement de réalisation touché par un gestionnaire de fonds.

Ce qui constitue une participation d'associé applicable (API)

Une API est une participation dans un partenariat transférée à, ou détenue par, un contribuable dans le cadre de la prestation de services substantiels dans une entreprise ou commerce applicable (Applicable Trade or Business - ATB). Selon la Section 1061(c), une ATB est toute activité consistant, en tout ou en partie, à :

• Lever ou restituer des capitaux, et
• Soit (a) investir dans ou développer des « actifs spécifiés », soit (b) identifier des actifs spécifiés pour de tels investissements.

Les actifs spécifiés sont les suspects habituels : titres, matières premières, immobilier détenu à des fins de location ou d'investissement, trésorerie et équivalents de trésorerie, options ou contrats dérivés sur l'un des éléments ci-dessus, et participations dans des partenariats dans la mesure où ils se rapportent à des actifs spécifiés. En clair : hedge funds, fonds de PE, fonds de VC, fonds immobiliers, fonds de fonds et fonds de crédit. Les entreprises opérationnelles sans composante de gestion d'investissement sont généralement hors du champ de la règle.

Le lien « dans le cadre de la prestation de services substantiels » est ce qui piège les fondateurs, les GP et les professionnels des sociétés de gestion qui reçoivent un intérêt sur les bénéfices (profits interest) ou une promotion (promote). L'attribution d'une part de partenariat à quelqu'un qui se contente de signer un chèque ne crée pas une API ; l'attribuer à quelqu'un qui gère la transaction le fait.

Le calcul de la requalification en pratique

La mécanique repose sur deux règlements et deux feuilles de calcul. Le fonds calcule un Montant de la part distributive API sur un an : la part du détenteur de l'API dans le gain en capital net à long terme provenant des actifs du partenariat détenus pendant plus d'un an. Il calcule séparément un Montant de la part distributive API sur trois ans : le même chiffre mais limité aux gains sur les actifs détenus pendant plus de trois ans. La différence arithmétique entre ces deux chiffres est le Montant de la requalification, et il est converti de long terme en court terme sur la déclaration individuelle du détenteur de l'API.

Un exemple simplifié pour un gestionnaire de fonds de PE :

• Société A : détenue 22 mois, vendue pour un gain de 40 millions $. Part de carry du GP : 8 millions$.
• Société B : détenue 48 mois, vendue pour un gain de 25 millions $. Part de carry du GP : 5 millions$.
• Société C : détenue 30 mois, vendue avec une perte de 4 millions $. Part de carry du GP : (800 000$).

Montant de la part distributive API sur un an : 8 M$+ 5 M$ − 0,8 M$= **12,2 M$** Montant de la part distributive API sur trois ans : 5 M$= **5 M$** (seule la société B dépasse les 36 mois) Montant de la requalification : 12,2 M$− 5 M$ = 7,2 M$

Ces 7,2 millions $sont désormais déclarés sur le formulaire 8949 en tant qu'ajustement au titre de la Section 1061, requalifiés en court terme et imposés aux taux ordinaires. À 37$ × (40,8 % − 23,8 %) = 1,22 million $ pour un gestionnaire de fonds sur une seule année.

Étendez maintenant ce modèle à un fonds avec huit sociétés en portefeuille, quatre GP, et une courbe de détention typique de PE où la plupart des sorties ont lieu entre 24 et 42 mois, et les montants grimpent rapidement.

L'exception relative à l'intérêt de capital (et pourquoi elle est facile à perdre)

L'article 1061(c)(4) exclut les intérêts de capital. Une « allocation d'intérêt de capital » est exclue du traitement API si elle représente un droit de partager le capital du partenariat proportionnellement au montant du capital que l'associé a réellement contribué (ou qui a été assujetti à l'impôt en vertu de l'article 83 lors de l'attribution). Traduction : lorsqu'un GP investit de l'argent réel dans un fonds aux côtés des LP, la part proportionnelle de ces gains n'est pas soumise à la règle des trois ans.

Le piège réside dans la documentation. Le règlement final 1.1061-3(c)(3) exige que l'allocation de l'intérêt de capital soit « raisonnablement similaire » à ce qui est alloué aux associés non-prestataires de services importants et non liés détenant 5 % ou plus du capital global. Le contrat de partenariat doit refléter ces conditions, et le partenariat doit tenir des livres et registres contemporains qui séparent clairement l'allocation de l'intérêt de capital de l'allocation de l'API.

Les gestionnaires de fonds trébuchent sur cette exception de trois manières :

1. Allocations préférentielles au GP. Si l'engagement du GP bénéficie d'un avantage via une lettre d'accompagnement (side letter) que les LP ne reçoivent pas (une réduction de frais, un waterfall optimisé, n'importe quoi), la réglementation risque de traiter l'intégralité de l'allocation comme un API.
2. Absence de suivi distinct. Fusionner le capital et le carry dans un compte de capital unique et effectuer un calcul rétroactif en fin d'année est le moyen le plus rapide de perdre l'exception lors d'un audit.
3. Carry réinvesti. Les produits d'API réinvestis bénéficient d'une règle favorable : ils sont traités comme un intérêt de capital aux fins des tests. Cependant, ils doivent être identifiés au moment du réinvestissement, et non reconstitués plus tard.

Le choix au titre de l'article 83(b) interagit également ici. Lorsqu'un gestionnaire de fonds reçoit un intérêt sur les bénéfices avec une valeur de liquidation non nulle, un choix 83(b) fixe la consommation de revenus ordinaires lors de l'attribution et déclenche la période de détention du capital sous-jacent. Sans ce choix, l'appréciation postérieure à l'attribution peut se retrouver dans une catégorie fiscale totalement erronée.

La règle de transparence (Lookthrough Rule) sur les ventes de parts d'API

L'article 1061(d) ferme la porte à une sortie simple. Si un gestionnaire de fonds vend son API à une personne liée (un membre de la famille, un partenariat contrôlé, certaines entités liées énumérées à l'article 1061(d)(2)) dans les trois ans suivant sa réception, toute plus-value à long terme sur cette vente est requalifiée en plus-value à court terme. L'IRS ne veut pas qu'un GP transfère son carry à un cousin complaisant et traite la vente d'actifs comme une plus-value à long terme.

Le règlement final impose également une règle de transparence (lookthrough rule) lorsqu'un détenteur d'API vend l'API elle-même. Si le partenariat détient des actifs qui n'auraient pas généré de plus-value à long terme sur trois ans (c'est-à-dire des actifs détenus par le partenariat pendant moins de 36 mois), le gain du vendeur sur la vente de l'API est requalifié pour refléter cette composition sous-jacente. L'effet pratique : les GP ne peuvent pas échapper à la règle des trois ans en vendant l'intérêt porté à un tiers au lieu d'attendre les sorties d'actifs sous-jacents du fonds.

Ce à quoi l'article 1061 ne s'applique pas

La loi est délibérément ciblée. Elle ne requalifie pas :

• Les gains de l'article 1231. L'immobilier détenu dans le cadre d'une activité commerciale est hors du champ de l'article 1061. Les fonds immobiliers bénéficient ici d'un avantage significatif, bien que cela ne concerne que les biens éligibles au traitement de l'article 1231.
• Les dividendes qualifiés. Les revenus de dividendes transitant par le partenariat restent qualifiés s'ils remplissent par ailleurs les conditions.
• Les gains sur contrats de l'article 1256. La règle de répartition 60/40 s'applique.
• Les détenteurs d'API de type "C-corporation". L'article 1061(c)(4)(A) exclut les intérêts détenus par les sociétés de capitaux (C-corps). L'IRS a mis fin au montage utilisant des S-corporations pour envelopper le carry en 2018, mais les détenteurs de type C-corp restent en dehors du régime.
• Les intérêts de capital qui répondent à l'exception susmentionnée.

Chaque exclusion constitue une opportunité de planification, et chacune est encadrée par des règlements qui ont déjà fait l'objet de litiges ou de commentaires approfondis.

La charge déclarative : Feuille de travail A et Feuille de travail B

Pour les exercices fiscaux déposés après le 31 décembre 2021, les partenariats doivent fournir la feuille de travail A (Worksheet A) à chaque détenteur d'API, indiquant les montants de la part distributive sur un an et sur trois ans. Cela apparaît sur le formulaire 1065, annexe K-1, via la case 20, code AM (et une pièce jointe). Les détenteurs d'API utilisent ensuite la feuille de travail B (Worksheet B) ainsi que deux tableaux justificatifs pour calculer leur montant de requalification, joignent l'ensemble à leur déclaration personnelle, déclarent les plus-values initiales à long terme sur l'annexe D, et déposent une entrée au formulaire 8949 libellée "Section 1061 Adjustment" montrant la conversion en court terme.

Quelques pièges déclaratifs qui surprennent même les préparateurs expérimentés :

• Les RIC et les REIT déclarent les informations relatives à l'article 1061 sur le formulaire 1099-DIV, et non sur l'annexe K-1. Les propriétaires qui traitent ces mêmes lignes comme des notes de bas de page de la K-1 manquent la requalification.
• Les gains non récupérés au titre de l'article 1250 et les gains sur objets de collection nécessitent des méthodes raisonnables car le règlement final n'a pas fourni de directives de calcul complètes. La plupart des cabinets appliquent une requalification au prorata.
• Distributions de biens API en nature. La distribution de biens ayant pris de la valeur à un détenteur d'API déclenche une règle de vente réputée en vertu du règlement 1.1061-5, ce qui peut convertir une plus-value par ailleurs à long terme en plus-value à court terme lors de la distribution elle-même.

L'absence des feuilles de travail est un aimant pour les audits de l'IRS, car l'écart entre la plus-value à long terme sur l'annexe D et la note de bas de page finale relative à l'article 1061 est mécanique et facile à détecter.

Stratégies de planification pour 2026

Les gestionnaires de fonds ne peuvent pas faire disparaître la règle des trois ans, mais ils peuvent s'organiser en conséquence.

1. Conserver les actifs plus longtemps quand c'est possible. Une vente de société en portefeuille au mois 34 par rapport au mois 38 représente la différence entre 37 % et 23,8 % (en incluant la NIIT) sur la part de l'intéressement (carry). Repousser les sorties au-delà de la barre des 36 mois, lorsque les conditions économiques le permettent, est la démarche la plus propre.
2. Maximiser l'exception relative aux intérêts de capital. Engagez du capital réel, documentez-le clairement et assurez-vous que le contrat de société et les grands livres des comptes de capital reflètent un flux d'allocations distinct.
3. Échelonner les dates d'acquisition et de cession entre les différents véhicules du fonds. Mélanger des fonds de continuation, des opérations secondaires ou des compartiments de co-investissement peut modifier la répartition des durées de détention transmises à un détenteur d'API donné.
4. Prendre en compte la qualification de la Section 1231. Les promoteurs immobiliers qui restructurent leurs transactions pour que les gains soient admissibles au titre de la Section 1231 contournent la Section 1061 sur la portion qualifiée.
5. Tout suivre de manière contemporaine. Les audits relatifs à la Section 1061 dépendent de la capacité des livres de la société à distinguer le capital de l'intéressement au jour où les allocations ont été effectuées. Une reconstruction en mars de l'année suivante survit rarement à un contrôle.
6. Surveiller les changements législatifs. La réforme de l'intéressement (carried interest) a fait surface à plusieurs reprises au Congrès, avec des propositions allant d'une période de détention de cinq ans à un traitement complet en tant que revenus ordinaires. Le Royaume-Uni a augmenté son taux d'imposition en 2025 et fait passer l'intéressement vers un régime de revenus ordinaires à partir de 2026. Les gestionnaires de fonds américains doivent partir du principe que la règle va se durcir avant de s'assouplir.

Erreurs courantes à éviter

• Confondre la période de détention de l'associé avec celle de la société. C'est la période de détention de l'actif qui importe.
• Considérer les fonds engagés par le GP comme des intérêts de capital automatiques. Sans documentation contemporaine, ils ne le sont pas.
• Oublier la Section 1061(d) lors des restructurations internes. Transférer l'intéressement vers un véhicule lié pour « assainir la structure » peut déclencher une requalification immédiate.
• Sauter la Feuille de calcul A parce que « les LPs n'en ont pas besoin ». Chaque société ayant un détenteur d'API doit produire cette feuille de calcul, même si un seul associé la consulte.
• Supposer que les structures de type « S-corp wrapper » fonctionnent. Ce n'est pas le cas. L'IRS a fermé cette porte dans l'Avis 2018-18 et les règlements finaux.

Gardez les registres de votre fonds prêts pour un audit

Le modèle d'audit de la Section 1061 est simple : l'IRS récupère le K-1, fait le lien entre la Feuille de calcul A et les grands livres des comptes de capital, et demande à la société de démontrer que les allocations d'intérêts de capital ont été suivies séparément des allocations d'API au jour de leur comptabilisation. Les fonds qui maintiennent des livres transparents et versionnés survivent facilement à cet échange. Les fonds qui s'appuient sur des reconstructions par feuilles de calcul échouent.

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